При этом практика показывает, что к настоящему времени какой-либо единообразный подход таможенных органов и судов к критериям включения роялти в таможенную стоимость товаров для производства продукции в РФ отсутствует.
Важно отметить, что с момента вынесения указанных выше определений по внутригрупповым роялти ВС РФ не передавал на рассмотрение Судебной коллегии по экономическим спорам и не пересматривал по существу ни одного дела по лицензионным платежам в структуре таможенной стоимости товаров.
В этой связи особенно интересными представляются выводы ВС РФ, изложенные в опубликованном 28 мая 2024 года Определении о направлении на новое рассмотрение спора компании ОАО «АПФ Фанагория» («Компания») с Краснодарской таможней (дело № А32-5147/2022) о включении сумм внутригрупповых роялти за право использования товарных знаков для производства, продажи и иного введения в гражданский оборот маркированных товарными знаками товаров («Роялти») и агентского НДС в таможенную стоимость ввозимых компанией пробок, используемых при производстве винных бутылок, а также сувенирной продукции (совместно — «Ввезенные товары») («Определение»).
В указанном Определении ВС РФ высказал свою правовую позицию не только в части оценки необходимости включения роялти в таможенную стоимость ввезенных товаров, но и в отношении методологии определения размера таких доначислений. Кроме того, ВС РФ, возможно, на некоторое время поставил точку в вопросе агентского НДС с роялти в структуре таможенной стоимости товаров, выразив свою позицию по существу.
Основные выводы ВС РФ и перспективы развития практики
Отменяя судебные акты апелляционной и кассационной инстанции по рассматриваемому спору, принятые в пользу декларанта, и направляя дело на новое рассмотрение, ВС РФ указал на следующие обстоятельства, имеющие правовое значение:Правовые основания для включения роялти в таможенную стоимость ввезенных товаров
ВС РФ отметил, что в данном случае выполняются оба законодательно установленных критерия включения лицензионных платежей в таможенную стоимость товаров (относимость роялти к товарам и обусловленность ввоза товаров уплатой роялти), поскольку:
- ввезенные товары были маркированы товарными знаками, которые формировали более высокую коммерческую ценность товара;
- при этом из содержания лицензионного договора следует, что права на использование товарных знаков охватывают в том числе ввоз маркированных товаров;
- целью ввоза спорных товаров являлось исключительно производство компанией алкогольной продукции и привлечение к ней внимания покупателей;
- лицензиар осуществляет контроль в отношении лицензионной продукции, производимой из ввезенных товаров.
Таким образом, по сути, основными доводами в пользу включения роялти в таможенную стоимость товаров для ВС РФ стали использование указанных товаров в производстве готовой продукции и маркировка их товарными знаками, переданными по лицензионному договору.
Влияние на практику и рекомендации
- Полагаем, что в связи с принятием ВС РФ Определения по рассматриваемому спору следует ожидать определенного ужесточения практики для участников ВЭД в отношении маркированных товарными знаками товаров.
- Интересно то, что в качестве обоснования необходимости добавления роялти к цене товаров ВС РФ указывает на контроль лицензиара в отношении качества готовой продукции. Данный вопрос является спорным в судебной практике. Так, законодательствомПункт 9 «Положения о добавлении лицензионных и иных подобных платежей за использование объектов интеллектуальной собственности к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары», утвержденного Рекомендацией Коллегии Евразийской экономической комиссии от 15 ноября 2016 года № 20. в качестве фактора, свидетельствующего об обусловленности ввоза товаров уплатой роялти, прямо и недвусмысленно указан контроль лицензиара в отношении ввезенных товаров, выходящий за рамки контроля качества, а не сам по себе контроль в отношении производимой из таких товаров продукции. Несмотря на это многие таможенные органы и суды при включении сумм роялти в таможенную стоимость товаров ссылаются именно на контроль качества готовой продукции — аналогичный подход в данном споре применил и ВС РФ. С учетом изложенного, при выстраивании правовой позиции в ходе проверок и судебных споров компаниям необходимо учитывать указанные выводы ВС РФ относительно ввозимых товаров, маркированных товарными знаками, и контроля качества лицензионной продукции.
Как следует из обстоятельств данного дела, роялти были включены таможней в таможенную стоимость ввезенных товаров в полном объеме. При этом в ходе судебного разбирательства компания неоднократно ссылалась на документально подтвержденную структуру себестоимости произведенной продукции, в соответствии с которой доля стоимости ввезенных пробок для закупоривания в себестоимости готовой продукции являлась незначительной, составляла от 1,85% до 2,37% в различные годы.
Несмотря на то, что ранее в практике таможенные органы со ссылкой на письмо Минфина России от 5 февраля 2021 года № 27-01-21/7570 в большинстве случаев отказывались учитывать лишь частичную относимость роялти к товарам и соответствующим образом определять сумму доначислений, ВС РФ принял во внимание позицию декларанта и подчеркнул то, что доначисления роялти должны быть произведены с соблюдением требований законодательства о количественной определяемости, достоверности и документальной подтвержденности. В связи с этим ВС РФ указал, что в случае, когда роялти частично основаны на импортируемых товарах, а частично — на других факторах, осуществление дополнительных начислений в виде роялти зависит от возможности определения того, какая именно их часть относится к конкретным ввезенным товарам.
ВС РФ также отметил, что даже при непредоставлении декларантом доказательств, позволяющих точно определить, какая именно часть роялти относится непосредственно к ввезенным товарам, их величина может быть определена таможенным органом расчетным способом на основе имеющихся у него сведений с определенной степенью гибкости. Иной подход, то есть включение роялти в полном объеме в таможенную стоимость ввезенных товаров, по мнению ВС РФ, приведет к необоснованному включению в таможенную стоимость платежей, уплата которых для декларанта обязательна, но не связана с конкретным ввозимым товаром, что, в свою очередь, приведет к возложению на декларанта экономически необоснованной обязанности.
Отметим, что данная позиция ВС РФ основана на расширительном толковании положений Примечания 3 к статье 8 Соглашения ГАТТ, в котором применительно к подобной ситуации сделан вывод об отсутствии оснований для доначислений.
Влияние на практику и рекомендации
- Фактически ВС РФ, направив дело на новое рассмотрение, указал на необходимость «перерасчета» сумм роялти, подлежащих включению в таможенную стоимость ввезенных товаров, при повторном рассмотрении спора судом первой инстанции. Данный подход особенно интересен в связи с тем, что ранее на практике случаи изменения судами сумм доначислений, подлежащих включению в таможенную стоимость товаров, определенных по итогам таможенного контроля, были единичными. В этой связи следует ожидать, что судебные органы при рассмотрении подобных споров станут не только отменять или признавать законными решения таможни, но и «изменять» их посредством корректировки сумм доначислений роялти и таможенных платежей на этапе судебного разбирательства.
- Для компаний выводы ВС РФ означают дополнительную возможность минимизировать суммы доначислений таможенных платежей посредством представления соответствующих документально подтвержденных расчетов сумм роялти, относящихся непосредственно к ввезенным товарам, при проведении проверок, а если такие документы не будут приняты таможенным органом — то при обжаловании в суде.
В рассматриваемом Определении ВС РФ также впервые высказал по существу свою правовую позицию относительно включения в таможенную стоимость ввозимых товаров сумм агентского НДС, уплаченного декларантом в бюджет РФ в качестве налогового агента лицензиара, подтвердив правомерность подобных доначислений. ВС РФ указал, что добавление агентского НДС к цене товаров, в том числе с учетом его возмещаемого характера, не приводит к двойному налогообложению и нарушению прав налогоплательщиков.
Влияние на практику и рекомендации
- Несмотря на то, что выводы ВС РФ об агентском НДС сделаны не в пользу бизнеса, представляется, что рассматриваемое Определение ВС РФ на какое-то время положит конец разнородной судебной практике по вопросу агентского НДС и внесет ясность для участников ВЭД. А именно, вероятнее всего, текущие судебные споры и таможенные проверки по данному вопросу будут разрешаться в пользу таможенных органов. Кроме того, не исключена новая волна массовых мероприятий таможенного контроля в отношении агентского НДС.
- В этой связи сейчас для компаний, не готовых оспаривать действия таможни, возможным вариантом является проактивное принятие мер по минимизации рисков по прошлым и текущим поставкам с целью предотвращения проведения проверок, доначисления платежей, пеней, применения мер ответственности. Для этого необходимо до начала контрольных мероприятий самостоятельно инициировать включение агентского НДС в таможенную стоимость товаров, ввезенных за последние 3 года, и по текущим поставкам. При этом в соответствии с действующим регулированиемРешение Коллегии Евразийской экономической комиссии от 10 декабря 2013 года № 289 «О внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары, и признании утратившими силу некоторых решений комиссии Таможенного союза и Коллегии евразийской экономической комиссии». при «самокорректировке» по прошлым поставкам для одобрения изменений таможенным органом и эффективной минимизации рисков важно правильно подготовить обращение и подтверждающие документы к нему.
* * *
Команда Denuo обладает обширным опытом оценки рисков, сопровождения таможенных проверок и обжалования решений таможенных органов как в судебном, так и во внесудебном порядке, в том числе по вопросам включения внутригрупповых лицензионных платежей в таможенную стоимость ввозимых товаров, консультирования компаний при административном, уголовном преследовании, применении мер ответственности, а также сопровождения компаний в ходе «самокорректировки» и будет рада оказать вам необходимую поддержку.
