Как изменилась практика включения лицензионных платежей в таможенную стоимость ввозимых товаров

В связи с вынесением в конце 2022 года Верховным Судом РФ («ВС РФ») определений по спорам компаний ООО «Бершка СНГ», ООО «Пулл энд Беар СНГ» («Импортер, Импортеры») с таможенными органами о включении внутригрупповых лицензионных платежей в таможенную стоимость ввезенных товаров правоприменительная практика претерпела существенные изменения.

В настоящем информационном письме мы рассматриваем основные аспекты развития практики по вопросу включения внутригрупповых роялти в структуру таможенной стоимости товаров, а также предлагаем рекомендации по защите интересов компаний.

Внутригрупповые роялти в структуре таможенной стоимости товаров

Выводы ВС РФ

1. Определениями ВС РФ по делам №А09-1751/2021, №А09-1129/2021Определения Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 2 декабря 2022 года №310-ЭС22-9639 по делу №А09-1751/2021, от 2 декабря 2022 года №310-ЭС22-8937 по делу №А09-1129/2021 дела об оспаривании решений таможенных органов о включении в таможенную стоимость ввозимых товаров сумм лицензионных платежей, уплачиваемых крупными дистрибьюторскими компаниями в пользу взаимосвязанных иностранных правообладателей (роялти, внутригрупповые роялти), ранее рассмотренные в пользу Импортеров, были направлены на новое рассмотрение.
2. ВС РФ не согласился с судебными актами нижестоящих судов, указав на необходимость принятия во внимание следующих основных факторов при повторном рассмотрении дел:

• имелись ли возможность и экономический смысл ввоза товаров без использования объектов интеллектуальных прав и уплаты внутригрупповых роялти с учетом принятых внутри группы компаний правил организации торговой деятельности под определенным брендом не только юридически (de jure), но и фактически (de facto);
• представлены ли декларантом подтверждения того, что взаимосвязь сторон не повлияла на стоимость сделки, в частности, документы и сведения о ценообразовании, которое применялось при экспорте товаров в РФ.

Выводы арбитражного суда при новом рассмотрении

1. При новом рассмотрении одного из указанных выше делРешение Арбитражного суда Брянской области от 20 апреля 2023 года по делу №А09-1751/2021 арбитражный суд вынес решение в пользу таможенного органа, сделав следующие основные выводы.
2. Арбитражный суд посчитал недостаточным предоставление Импортером документов о трансфертном ценообразовании, которые подтверждают, что цена спорных товаров обеспечивает покрытие всех расходов поставщика товаров и получение им обычной прибыли.
   
   А именно, суд указал, что представленные документы не раскрывают действительную стоимость товаров в связи с отсутствием сравнительных величин, в частности:
• не подтверждена доступность ввезенных товаров неограниченному кругу лиц по тем же ценам, что и для Импортера;
• не представлена информация о прибыли участников рынка, осуществляющих такой же вид деятельности, что и поставщики товаров на основании бухгалтерской отчетности этих лиц.
3. При таких обстоятельствах суд сделал вывод о том,что внутригрупповые платежи за использование объектов интеллектуальных прав делают возможным продажу товаров в страну импорта для дальнейшей реализации, в связи с чем такие платежи должны рассматриваться как элементы действительной стоимости товаров, которые в силу подпункта 7 пункта 1 статьи 40 Таможенного кодекса ЕАЭС должны быть учтены для таможенной оценки.

Как изменилась правоприменительная практика?

1. Таможенные органы активизировали проведение таможенных проверок по лицензионным платежам, агентскому НДС в отношении товаров, ввезенных за последние 3 года, а также текущих поставок компаний.
2. Таможенные проверки затронули не только дистрибьюторов, импортирующих продукцию, но и производителей, импортирующих сырье и компоненты, используемые в производственной деятельности.
3. Многие компании уже находятся в стадии судебного обжалования решений таможенных органов о доначислении роялти к таможенной стоимости товаров:
• часть споров проиграна компаниямиСм., например, судебные акты по делам №А43-19253/2022, А40-26448/22-147-202, А40-150005/22-145-1144, А56-129586/2022;
• некоторым компаниям удалось успешно отстоять свою позицию о правомерности невключения внутригрупповых роялти в таможенную стоимость и выиграть споры в первой инстанцииСм., например, судебные акты по делам №А40-213505/2020, А40-33892/2022, А40-286907/2021, А35-4045/2022 и др.;
• по части споров судебные акты нижестоящих судов отменены, дела направлены на новое рассмотрениеСм., например, судебные акты по делам №№ А14-13128/2022, А08-9266/2021;
• некоторые споры еще не рассмотрены;
• многие компании в настоящее время пересматривают лицензионные отношения с учетом изменения текущих обстоятельств и таможенных рисков.

Включение агентского НДС на лицензионные платежи в таможенную стоимость ввезенных товаров

1. Последние несколько лет в ходе проведения мероприятий контроля таможенные органы зачастую настаивают на включении в таможенную стоимость ввезенных товаров не только суммы внутригрупповых лицензионных платежей, но и агентского НДС, удержанного и перечисленного декларантами в бюджет РФ с сумм таких платежей («агентский НДС»), базируясь на позиции Министерства финансов Российской ФедерацииПисьма Минфина России от 13 октября 2021 года №27-01-21/82729, от 19 ноября 2015 года №03-10-08/66933, от 4 августа 2016 года №03-10-11/45719, которая, в свою очередь, основана на толковании актов Всемирной таможенной организацииРекомендуемые Мнения Технического комитета по таможенной оценке Всемирной таможенной организации 4.16, 4.18.
2. Судебная практика по вопросу включения агентского НДС в таможенную стоимость ввезенных товаров является противоречивой, к настоящему времени правовая позиция ВС РФ по данной проблеме отсутствует.
3. С учетом изложенного компаниям необходимо осуществить компетентный правовой анализ с целью минимизации рисков доначислений агентского НДС в отношении прошлых поставок товаров и управления издержками по текущим поставкам.

Выводы и рекомендации

Учитывая усилившийся в последнее время таможенный контроль по вопросу включения лицензионных платежей, агентского НДС в таможенную стоимость товаров, компаниям, перечислявшим за последние три года лицензионные и иные подобные платежи, необходимо осуществить компетентный правовой анализ таких структур на предмет таможенных рисков.

1. В рамках правового анализа необходимо исследовать использование объектов интеллектуальных прав применительно к ввезенным и производимым в РФ товарам, поскольку такие объекты могут быть не связаны с какими-либо товарами.
2. Исходя из текущей практики, в ряде случаев доказать отсутствие оснований для включения в таможенную стоимость ввезенных товаров внутригрупповых роялти в полном объеме сложно.
3. Таким образом, в зависимости от конкретных обстоятельств в ходе правового анализа либо в ходе таможенной проверки необходимо проработать правовую позицию о полном невключении роялти в таможенную стоимость товаров и/или о минимизации размеров потенциальных доначислений. В частности, необходимо тщательно проработать подготовку документов о ценообразовании при экспорте.
4. При этом в соответствии с действующим законодательством компании могут до начала мероприятий таможенного контроля осуществить компетентный правовой анализ и устранить допущенные нарушения, скорректировав таможенную стоимость ввезенных за последние три года товаров и добровольно доплатив таможенные платежи, что позволит избежать ответственности за таможенные нарушения.
5. С учетом увеличения количества судебных дел, рассмотренных в пользу таможенных органов, важно заблаговременно или на этапе таможенной проверки подготовить обоснованную правовую позицию для минимизации таможенных рисков.

Наша команда имеет многолетний опыт комплексного юридического сопровождения компаний в ходе проведения мероприятий таможенного контроля и обжалования решений таможенных органов как в судебном, так и во внесудебном порядке, а также консультирования компаний при административном, уголовном преследовании, применении мер ответственности и будет рада оказать вам необходимую поддержку.