- часть 5 статьи 15 Закона о концессиях устанавливает, что в случае досрочного прекращения концессии концедент компенсирует расходы концессионера на создание объекта, за исключением понесенных концедентом расходов на создание. При этом Закон о концессиях не определяет состав таких расходов; и
- пункт 6.3 части 1 статьи 10 Закона о концессиях устанавливает, что стороны должны самостоятельно согласовать в концессионном соглашения порядок возмещения расходов в случае досрочного расторжения концессии.
Общий подход: императивность vs диспозитивность регулирования
В судебной практике по вопросам компенсации при досрочном прекращении концессионных соглашений отсутствует единообразный подход к применению части 5 статьи 15 Закона о концессиях.Как правило, суды указывают, что расходы на создание подлежат выплате концедентом концессионеру вне зависимости от определения сторонами имущественных последствий в силу императивности части 5 статьи 15 Закона о концессияхПостановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда № 11АП-13841/2019 по делу № А49-2795/2019 от 16 сентября 2019 года..
Вместе с тем, есть прецедент, в котором суд своим решением фактически отказал в возмещении затрат, указав, что сторонами в концессионном соглашении предусматривалось самостоятельное регулирование расчета суммы возмещения расходов при расторжении, ограничивающее право концессионера на компенсацию; соответственно, заявленные концессионером требования противоречат условиям, согласованным в концессииПостановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа № Ф02-2341/2019 по делу № А10-515/2018 от 14 июня 2019 года..
Какие расходы на создание могут войти в состав компенсации при прекращении?
На практике сложилось несколько подходов к определению того, что может быть включено в расходы на создание в рамках концессии. В частности, в состав расходов на создание стороны включают следующее:- расходы на строительство;
- расходы на обслуживание привлеченного финансирования;
- административные расходы (аренда, заработная плата, операционная деятельность и пр.);
- расходы на прекращение (комиссия за досрочный возврат кредита, расходы на «мобилизацию» и пр.).
Расходы на создание — это только расходы на строительство
В одном из дел суд указал, что под расходами на создание понимаются не любые расходы концессионера, а только его расходы на проектирование, строительство и ввод в эксплуатацию объекта концессионного соглашенияПостановление Седьмого арбитражного апелляционного суда № 07АП-2701/2024(1,2) по делу № А45-20851/2023 от 3 июня 2024 года..
Отдельные подготовительные расходы (например, инженерно-геодезические изыскания) могут быть признаны частью расходов на создание только, если доказана их необходимость для реализации проектаПостановление Арбитражного суда Северо-Западного округа № Ф07-16598/2020 по делу № А05-1798/2020 от 3 февраля 2021 года..
Более того, если концессионер нарушает свои обязательства по созданию объекта концессии, а также не может доказать, что проектирование и строительство фактически осуществлено (полностью или частично), суды, как правило, отказывают в компенсацииПостановление Седьмого арбитражного апелляционного суда № 07АП-2701/2024(1,2) по делу № А45-20851/2023 от 3 июня 2024 года; Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа № Ф08-7439/2021 от 19 августа 2021 года, поддержано Определением Верховного Суда РФ № 308-ЭС21-23563 от 17 декабря 2021 года отказано в передаче дела № А61-5267/2019..
Административные расходы (операционная деятельность, аренда, заработная плата) как часть расходов на создание
Есть прецедент, в котором концессионер указал, что в период действия концессии им понесены расходы на техническое перевооружение объекта концессии (частичная замена оборудования). Экспертиза не установила наличие признаков ремонта/реконструкции объекта концессионного соглашения. Суд указал, что текущие расходы концессионера не подлежат возмещению, так как концессионер в период действия концессии не осуществлял действия по созданию и (или) реконструкции объекта концессииПостановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда № 17АП-1060/2024-ГК по делу № А50-31759/2022 от 14 августа 2025 года..
Практический итог
Суды склоняются к тому, что часть 5 статьи 15 Закона о концессиях может быть изменена соглашением сторон на основании части 1 статьи 10 Закона о концессиях и устанавливают приоритет текста концессионного соглашения, которое определяет состав компенсируемых расходов, условия и основания компенсации и порядок расчета компенсации.Таким образом, при отсутствии детальной проработки данного вопроса в концессии, значительная часть затрат концессионера может остаться невозмещенной. Если в договоре не прописан четкий перечень того, что концедент обязан оплатить при расторжении (и не важно, по чьей вине), суд будет строго следовать только букве соглашения. При этом, нужно помнить, что контроль за расходованием бюджетных средств ужесточается, и суды перестали воспринимать концессию как «гибкий» инструмент.
Рекомендации участникам рынка
Чтобы минимизировать финансовые потери при досрочном расторжении, юристам и инвесторам необходимо при структурировании сделки:- Закрепить детальный перечень: прямо указывать в тексте концессии перечень компенсируемых при прекращении расходов — какие затраты входят в «расходы на создание» (включая отдельные категории затрат).
- Учитывать основания прекращения при определении права на компенсацию: прописать разные сценарии/основания прекращения (по вине концедента, по вине концессионера, по соглашению сторон, форс-мажор), поскольку суды по-разному оценивают компенсации виновной стороне.
- Зафиксировать методику расчета компенсации.
- Избегать оценочных понятий: фразы вроде «разумные расходы» или «текущие нужды» без конкретики почти гарантированно приведут к судебному спору о том, что именно считать «разумным».
Данный материал является анализом правовых норм и судебной практики и не является юридической консультацией. Для защиты ваших инвестиций необходимо индивидуальное юридическое сопровождение сделки.
