Если после заключения ДКП какое-либо из Заверений оказывается недостоверным, одним из возможных способов защиты стороны, которая на него полагалась, является отказ от договора. Однако для этого недостоверное Заверение должно иметь для нее существенное значение.
Можно ли исключить такое право в ДКП? Достаточно ли прямо указать в ДКП, что конкретные Заверения имеют существенное значение? И как суды оценивают существенность Заверений, если стороны ничего не предусмотрели на этот счет?
Можно ли исключить право на отказ от ДКП?
Да, стороны вправе исключить такое право.Согласно пункту 2 статьи 431.2 Гражданского кодекса РФ («ГК РФ») и пункту 36 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 25 декабря 2018 года № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений ГК РФ о заключении и толковании договора» («Постановление о толковании договора»), сторона, полагавшаяся на недостоверные Заверения контрагента, имеющие для нее существенное значение, наряду с требованием о возмещении убытков или взыскании неустойки вправе отказаться от договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
Таким образом, стороны могут прямо исключить в ДКП право на отказ от договора в случае недостоверности существенных Заверений.
Достаточно ли указать в ДКП, что определенные Заверения имеют существенное значение?
Законодательство не содержит четкого ответа на этот вопрос.Текущая судебная практика позволяет скорее утвердительно ответить на этот вопрос. Если в ДКП прямо указано, что определенные Заверения имеют существенное значение для сторон, и впоследствии такое Заверение оказывается недостоверным, суды, как правило, удовлетворяют требование получателя Заверения о расторжении ДКП или признании ДКП расторгнутым по этому основанию.
Например, такой подход встречается в деле в отношении ООО «Эталон-Групп» и других спорахПостановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 1 февраля 2024 года № Ф07-20496/2023 по делу № А56-88324/2022; Решение Арбитражного суда города Москвы от 15 марта 2024 года по делу № А40-214070/2023-104-1564..
Нам не известны дела, в которых одновременно (i) ДКП включал бы положение о том, что определенные Заверения имеют существенное значение для сторон, (ii) право на отказ не было бы исключено положениями ДКП либо было бы прямо им предусмотрено, и при этом (iii) суд отказал бы в расторжении ДКП или признании его расторгнутым на том основании, что соответствующие Заверения в действительности не являлись существенными.
Как суды оценивают существенность Заверений, если в ДКП ничего об этом не сказано?
Если ДКП не определяет конкретные Заверения как существенные и при этом не исключает право на отказ от ДКП, при возникновении спора суд самостоятельно оценивает, имело ли недостоверное Заверение существенное значение для соответствующей стороны.При такой оценке могут применяться критерии существенности, предусмотренные статьей 178 ГК РФ для существенного заблуждения. В частности, в одном из дел суд указал, что при оценке существенности Заверения с учетом статьи 431.2 ГК РФ могут применяться характеристики существенности из статьи 178 ГК РФПостановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 1 февраля 2024 года № Ф07-20496/2023 по делу № А56-88324/2022..
Согласно статье 178 ГК РФ заблуждение может, в частности, считаться существенным, если:
- сторона допустила очевидные оговорку, описку, опечатку и т. п.;
- сторона заблуждается в отношении предмета сделки, в частности таких его качеств, которые в обороте рассматриваются как существенные;
- сторона заблуждается в отношении природы сделки;
- сторона заблуждается в отношении лица, с которым она вступает в сделку, или лица, связанного со сделкой;
- сторона заблуждается в отношении обстоятельства, которое она упоминает в своем волеизъявлении или из наличия которого она с очевидностью для другой стороны исходит, совершая сделку.
Помимо общих критериев существенности, предусмотренных статьей 178 ГК РФ, суды могут учитывать и другие обстоятельства, которые, исходя из судебной практики, можно разделить на следующие группы.
Оценка цели заключения ДКП
При оценке существенности Заверений суды могут учитывать цель заключения ДКП, исходя в том числе из положений договора, прямо или косвенно указывающих на цель приобретения долей участия или акций.
Это имеет особое значение, если покупатель приобретает общество не только для получения покупателем корпоративного контроля и права на участие в управлении делами общества, но и в связи с наличием у общества определенного актива, который предполагается использовать в его дальнейшей хозяйственной деятельности. Если Заверения в отношении такого актива оказываются недостоверными, суды могут признать их существенными для покупателя.
Например, в деле в отношении ООО «Фирма ПЕРЕ» в ДКП было предусмотрено, что целью сделки является приобретение покупателем долей участия при условии наличия у общества преимущественного права выкупа нежилых помещений у Департамента городского имущества Москвы. Продавец предоставил Заверения о наличии у общества права аренды этих помещений и преимущественного права их выкупа. После заключения ДКП в рамках нескольких судебных разбирательств было установлено, что договор аренды указанных помещений являлся недействительным, а преимущественное право выкупа у общества отсутствовалоПостановление Арбитражного суда Московского округа от 31 октября 2023 года № Ф05-34901/2022 по делу № А40-153751/2022..
В другом деле в отношении ООО «СЗЛТ» основным активом приобретаемого общества было право аренды лесного участка. После заключения ДКП выяснилось, что продавец допустил просрочку арендных платежей, вследствие чего договор аренды был расторгнут уже после перехода долей участия к покупателюРешение Арбитражного суда Республики Коми от 9 июня 2021 года по делу № А29-9874/2020..
Удовлетворяя требование покупателя о расторжении ДКП, суд отметил, что наличие действующего и надлежащим образом исполняемого договора аренды влияло на экономический смысл договорных отношений сторон при приобретении покупателем доли участия, а неисполнение продавцом условий договора аренды существенно повлияло на стоимость приобретенных долей участия.
Последствия недостоверности Заверений для деятельности общества
При оценке существенности Заверения суды также могут учитывать последствия его недостоверности для имущественного положения и хозяйственной деятельности приобретаемого общества. На практике этот критерий часто возникает в спорах, связанных с финансовыми и/или налоговыми Заверениями.
Так, в деле в отношении ООО «ФОРТ НВА» покупатель ссылался, среди прочего, на наличие у общества задолженности по оплате коммунальных услуг в размере более 100 тыс. руб. вопреки Заверениям об отсутствии у общества какой-либо задолженности перед третьими лицамиПостановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 21 октября 2024 года № Ф01-3902/2024 по делу № А11-13870/2022..
Суд отказал в удовлетворении требований покупателя и отметил, что такая задолженность не относится к существенным обстоятельствам, поскольку не способна повлиять на имущественное положение общества, размер действительной стоимости доли участия, возможность распределения чистой прибыли или иным образом препятствовать осуществлению обществом хозяйственной деятельности и получению прибыли.
В другом деле в отношении ООО «Возрождение» суд, напротив, обратил внимание на существенные последствия недостоверности Заверений для хозяйственной деятельности общества, тем самым косвенно указывая на существенный характер данных Заверений. Несмотря на Заверения продавца по налоговым и финансовым вопросам, после заключения ДКП общество утратило все средства производства в результате признания недействительными ряда совершенных им сделок в отношении транспортных средств и сельскохозяйственной техники, а также осталось со значительным объемом задолженности перед контрагентами и налоговым органомПостановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 18 марта 2024 года № Ф02-445/2024 по делу № А33-31230/2022..
Суд отметил последствия этих обстоятельств с точки зрения возможности покупателя продолжать обычную хозяйственную деятельность общества в том объеме, для которого оно приобреталось.
Значение Заверения для исполнимости ДКП
При оценке существенности Заверения суды также могут принимать во внимание, насколько оно значимо для возможности исполнения самого ДКП.
Например, в деле в отношении ООО «УК Баско» ДКП содержал Заверение об отсутствии в налоговом органе информации о сторонах сделки, которая могла бы стать основанием для отказа в государственной регистрации изменений, связанных с переходом доли участия на основании ДКП.
После заключения ДКП налоговый орган отказал в регистрации изменений в ЕГРЮЛ из-за наличия ограничений в отношении покупателя. Признавая отказ продавца от ДКП обоснованным, суд указал на существенность соответствующего Заверения, поскольку при отчуждении доли участия значимым обстоятельством является исполнимость ДКП, предполагающая внесение изменений в ЕГРЮЛПостановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 13 мая 2022 года № Ф03-1602/2022 по делу № А51-6448/2021..
В этом же деле суд апелляционной инстанции отдельно отметил, что ни договор, ни ГК РФ не требуют, чтобы недостоверность Заверения уже на момент заключения ДКП приводила к принципиальной невозможности его исполнения. Поэтому последующее устранение обстоятельств, ставших причиной недостоверности Заверения, само по себе не лишает сторону права на отказ от ДКП и может учитываться лишь при оценке добросовестности такого отказаПостановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 21 января 2022 года № 05АП-8354/2021 по делу № А51-6448/2021..
На наш взгляд, Заверения в отношении титула на доли участия (акции) также имеют существенное значение для покупателя при заключении им ДКП, и в случае выявления их недостоверности он может реализовать свое право на отказ от ДКП (если такая возможность прямо не исключена положениями ДКП).
Практические выводы
Право на отказ от ДКП в связи с недостоверностью существенного Заверения является диспозитивным: стороны могут прямо исключить его в договоре.Если стороны, напротив, хотят сохранить возможность отказа, существенность конкретных Заверений целесообразно прямо зафиксировать в ДКП. Текущая судебная практика, как правило, исходит из такого согласованного сторонами определения существенности.
Если ДКП не содержит соответствующей оговорки, существенность Заверения будет оценивать суд с учетом обстоятельств конкретной сделки. В частности, значение могут иметь цель приобретения общества, последствия недостоверности Заверения для его хозяйственной деятельности и значение Заверения для возможности исполнить ДКП.
