В последнее время таможенные органы активизировали проведение проверочных мероприятий по данному направлению контроля. Результаты таких проверок также неоднозначны, поскольку таможенные органы квалифицируют вознаграждение ПА как часть цены, фактически уплаченной или подлежащей уплате за товар («ЦФУ»), либо как дополнительное начисление к ЦФУ. В таком случае, таможенная стоимость товаров увеличивается, а вместе с ней растут таможенные пошлины.
В связи с этим перед импортерами, использующими услуги ПА, возникает вопрос минимизации рисков, связанных с такой формой оплаты.
Динамика позиций ФТС России и Минфина
В 2024 году ввиду большого числа обращений участников ВЭД Министерство финансов РФ и Федеральная таможенная служба выпустили несколько писемПисьмо ФТС России от 20 августа 2024 года; письма Минфина от 14 июня 2024 года № 27-01-21/54880; 11 июля 2024 года № 27-01-21/64816; 11 июля 2024 года № 27-01-21/64709; 14 августа 2024 года № 27-01-21/76032; 9 октября 2024 года № 27-01-21/97823. по вопросу включения вознаграждения ПА в таможенную стоимость ввозимых товаров. В данных письмах ведомства указали, что решение вопроса о включении вознаграждения ПА в таможенную стоимость должно приниматься исходя из того, является ли ПА посредником в понимании Положения, утвержденного Решением ЕЭК № 112Положение о добавлении вознаграждения посредникам, утвержденное Решением коллегии Евразийской экономической комиссии от 15 июля 2014 года № 112. («Положение»).Вместе с тем, в своих наиболее поздних письмахПисьма Минфина от 2 октября 2024 года № 27-01-21/95291; 23 октября 2024 года № 27-01-21/102894; 23 октября 2024 года № 27-01-21/102836; 1 ноября 2024 года № 27-01-21/106988. от 2 октября и 1 ноября 2024 года Минфин указал, что ПА, выполняющий только техническую функцию по перечислению оплаты продавцу из-за невозможности такой оплаты напрямую, не считается посредником в понимании Положения. Вместе с тем, таможенные органы должны анализировать необходимость включения указанных расходов в состав ЦФУ.
Таким образом, по мнению Минфина, если агент действует лишь как «технический» канал перечисления денежных средств, а продавец не ставит привлечение ПА условием продажи товаров, то вознаграждение ПА не подлежит включению в таможенную стоимость товаров.
Международная практика
На уровне Технического комитета Всемирной таможенной организации («ТК ВТамО») ранее уже рассматривался схожий вопрос о включении в таможенную стоимость товаров комиссии за услугу по обеспечению проведения платежа за товары банком покупателя (так называемая confirming commission).Подход ТК ВТамО к разрешению указанной проблемы, выраженный в пояснительной записке 5.1Explanatory Note 5.1 Confirming commissions., очень схож с позицией Минфина, выраженной в наиболее поздних письмах. А именно, если покупатель по собственной инициативе, в отсутствие требований продавца, прибегает к услуге по подтверждению аккредитива, то комиссия за соответствующую услугу не включается в таможенную стоимость товаров.
Ввиду схожести услуг по подтверждению аккредитива и услуг ПА, заключающейся в «обеспечении» проведения платежа за поставляемые товары, указанная позиция ТК ВТамО, по нашему мнению, может быть учтена при урегулировании вопроса включения вознаграждения ПА в таможенную стоимость товаров.
Дальнейшие перспективы
На данный момент до судебных инстанций дошла лишь малая часть таможенных споров по указанной проблеме. Вместе с тем, имеющиеся решения судов свидетельствуют о начале формирования судебной практики.Ранее мы уже рассказывали про дело А40-21745/2023 (ООО «ИТСИА»), в рамках которого судами трех инстанций было признано недействительным решение таможенного органа об использовании резервного метода определения таможенной стоимости и о включении вознаграждения ПА в таможенную стоимость товаров. Суды посчитали, что ПА является посредником по закупке в понимании Положения, при этом его вознаграждение не подлежит включению в таможенную стоимость, поскольку не является затратами продавца, а расчеты с участием платежного агента подтверждены документально.
В рамках недавно рассмотренного апелляционным судом дела № А41-69680/2024 (ООО «НАГ») позиции судов первой и апелляционной инстанций по вопросу не совпали. Так, суд первой инстанции, признав законным решение таможенного органа о включении вознаграждения ПА в таможенную стоимость товаров, указал, что поскольку оплата через агента установлена в контракте, агент является стороной контракта, а агентское соглашение — одной из сделок, направленных на приобретение товаров. При этом, ПА в любом случае действовал в интересах продавца, поскольку лишился бы вознаграждения, если бы не перечислил последнему оплату. Примечательным является, что суд отклонил ссылки общества на разъяснения Минфина по указанному вопросу, сославшись на то, что такие разъяснения не являются нормативно-правовыми актами.
Суд апелляционной инстанции отменил решение суда первой инстанции и отметил, что ПА не являлся агентом в понимании Положения и ТК ЕАЭС, поскольку осуществлял только техническую функцию по перечислению денежных средств. При этом суд, по сути, занял позицию, изложенную в последних письмах Минфина, указав, что ПА в данном случае был привлечен по инициативе покупателя в связи с невозможностью оплаты продавцу напрямую, а значит вознаграждение ПА не подлежит включению в таможенную стоимость.
В текущей ситуации очевидно, что письма Минфина, хотя и повлияли на формирование судебной практики, но не устранили правовую неопределенность полностью. В связи с этим в настоящий момент на экспертном уровне ведется обсуждение о принятии акта на уровне ЕЭК для урегулирования вопроса.
Чем Denuo может помочь
Мы рекомендуем компаниям, использующим услуги ПА, заблаговременно грамотно подготовить документы и правовую позицию, подтверждающие отсутствие оснований для включения вознаграждения ПА в таможенную стоимость товаров.Наша команда оказывает правовую поддержку по вопросам, возникающим в связи с использованием услуг ПА, включая:
- анализ документации по внешнеторговой сделке: анализ структуры и документации, входящей в периметр внешнеторговой сделки на предмет ясности, недвусмысленности и взаимной согласованности условий;
- оценку правовых рисков: подготовку правового заключения, описывающего имеющиеся правовые риски и способы их минимизации.
