Цель Указа 364
Санкции существенным образом ограничили или сделали невозможным обслуживание еврооблигаций многими эмитентами, связанными с российским бизнесом. Европейские и американские банки — платежные агенты, трастовые управляющие, клиринговые системы и другие финансовые институты прекратили проведение выплат по еврооблигациям таких эмитентов, равно как и свое участие в обслуживании таких еврооблигаций в целом. Причины заключаются в введении санкций как в отношении эмитентов (их российских гарантов, акционеров или контролирующих лиц), так и в отношении российских депозитариев, учитывающих еврооблигации в пользу держателей (в том числе НКО АО НРД). Также секторальные санкции ограничили листинг ценных бумаг, предоставление трастовых услуг российским лицам и т.п.В ответ на вышеуказанные ограничения российское законодательство установилоТакими законодательными актами являются:
- Указ Президента РФ №430 от 5 июля 2022 года «О репатриации резидентами участниками внешнеэкономической деятельности иностранной валюты и валюты Российской Федерации», в редакции Указа 364 (далее — «Указ 430»);
- Федеральный закон от 14 июля 2022 года
№292-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации, признании утратившим силу абзаца шестого части первой статьи 7 Закона Российской Федерации „О государственной тайне“, приостановлении действия отдельных положений законодательных актов Российской Федерации и об установлении особенностей регулирования корпоративных отношений в 2022 и 2023 годах»; и - Федеральный закон от 14 июля 2022 года
№319-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».
- совершения выплат в пользу таких держателей напрямую; либо
- выпуска в пользу таких держателей замещающих облигаций.
Обязанность разместить Замещающие облигации
Указ 364 обязывает российские компании, имеющие обязательства по еврооблигациямСогласно букве Указа 430: «Российских юридических лиц, имеющих обязательства, связанные с еврооблигациями»., обеспечить исполнение обязательств по еврооблигациям перед Держателями в российском периметре путем размещения «замещающих облигаций» («Замещающие облигации»).Срок «обязательного размещения» Замещающих облигаций — до 1 января 2024 года.
Замещающие облигации
Замещающие облигации — это локальные российские облигации, финансовые условия которых соответствуют еврооблигациям (взамен которых они выпускаются). «Размер дохода по облигациям, срок выплаты такого дохода, срок погашения облигаций и их номинальная стоимость должны бытьПункт 3(а) Указа 430 аналогичными соответствующим критериям еврооблигаций». Замещающие облигации номинированы в иностранной валюте еврооблигаций, при этом расчеты по Замещающим облигациям осуществляются в рублях. Замещающие облигации могут иметь листинг на российской бирже.Ранее ряд крупных российских эмитентов выпустил замещающие облигации, в частности: «Борец», «Газпром», «Лукойл», «Металлоинвест», ММК и «Совкомфлот».
Эмитент Замещающих облигаций
Установленная Указом 364 обязанность о замещении распространяется на еврооблигации, независимо от срока их еврооблигаций.Примечательно, что данная обязанность российских компаний сформулирована как «обеспечить исполнение» путем размещения Замещающих облигаций. Из текста Указа 364 не следует, допускается ли размещение Замещающих облигаций не только самим российским гарантом (или иным российским обязанным лицом по еврооблигациям), но и его дочерним обществом либо аффилированным с ним обществом.
Ранее Банк России в официальных разъяснениях Указа 430 подтвердил, что эмитентом Замещающих облигаций, может быть как российское юридическое лицо, обязанное по еврооблигациям, так и другое подконтрольное ему российское юридическое лицо при условии, что обязательства по Замещающим облигациям в полном объеме обеспечиваются поручительством или независимой гарантией обязанного по еврооблигациям российского юридического лица, который несет солидарную ответственностьПункт 1.4 Официального разъяснения Банка России от 6 сентября 2022 года
Переходный период
До выпуска Замещающих облигаций российские юридические лица, обязанные по еврооблигациям, должны исполнять платежные обязательства по таким еврооблигациям в пользу Держателей в российском периметре путем передачи денежных средств в порядке, определенном Советом директоров Банка России, то есть совершать выплаты таким держателям напрямую через российские депозитарии.Аналогичный порядок будет применим и к случаям, если Держатель в российском периметре не приобрел Замещающие облигации и продолжает владеть еврооблигациями в российской инфраструктуре.
Исключения из общего правила об «обязательном замещении»
Российские юридические лица, обязанные по еврооблигациям, вправе не выпускать Замещающие облигации и исполнять платежные обязательства по еврооблигациям перед Держателями в российском периметре путем совершения выплат таким держателям напрямую, если Правительственная комиссия по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации выдала такому обязанному лицу соответствующее разрешение.Указ 364 в части новых правил об «обязательном замещении» также не распространяется на российских юридических лиц, обязанных по еврооблигациям, если к дате его опубликования такое лицо уже осуществило выпуск Замещающих облигаций.
Процедура «обязательного замещения»
Оплата при размещении Замещающих облигаций может осуществляться:- соответствующими еврооблигациями; или
- денежными средствами с целевым использованием для приобретения соответствующих еврооблигаций.
Упрощенный порядок выпуска
Предыдущее регулирование выпуска Замещающих облигаций продолжает действовать и остается без изменений, в том числе:- упрощенный порядок выпуска без государственной регистрации проспекта; и
- неприменение правил об одобрении крупных сделок и сделок с заинтересованностью.
Дополнительные выпуски Замещающих облигаций
Указ 364 допускает размещение дополнительных выпусков облигаций, устанавливая, что российские эмитенты, разместившие Замещающие облигации, вправе (но не обязаны) осуществлять дополнительные выпуски Замещающих облигаций «неограниченное число раз». При этом объем выпуска Замещающих облигаций должен соответствоватьПункт 4(1) Указа 364 объему выпуска непогашенных еврооблигаций.Размещение по модели поставки
По нашему опыту, наиболее часто используемым способом оплаты Замещающих облигацийЭтап 1. Российский эмитент Замещающих облигаций размещает приглашение к оферте
Эмитент Замещающих облигаций размещает предложение (приглашение к оферте) держателям приобрести принадлежащие им еврооблигации, поставив их в обмен на Замещающие облигации. Такое приглашение к оферте должно содержать форму оферты и требования подтверждения держателями владения еврооблигациями.
Этап 2. Держатели направляют оферту
Держатели на основании приглашения к оферте направляют эмитенту Замещающих облигаций оферту на приобретение Замещающих облигаций, оплачиваемых путем поставки еврооблигаций, а также (если необходимо) подтверждение владения еврооблигациями.
Этап 3. Эмитент совершает акцепт оферты
Если направленные держателем документы приемлемы для эмитента Замещающих облигаций, эмитент совершает акцепт оферты путем совершения конклюдентного действия — поставки Замещающих облигаций.
Размещение по модели уступки
Оплата Замещающих облигаций путем уступки прав по еврооблигациям обретает свою актуальность при невозможности поставки. Так, при уступке прав по еврооблигациям порядок действий следующий.Этап 1. Российский эмитент Замещающих облигаций размещает приглашение к оферте
Эмитент Замещающих облигаций размещает предложение держателям уступить права на принадлежащие им еврооблигации в обмен на Замещающие облигации. Предложение (наряду с формой оферты и требованиями подтверждения держателями владения еврооблигациями) должно также содержать форму документа об уступке. Для оптимизации процесса размещения, а также с учетом положений документации о замещаемых еврооблигациях мы рекомендуем оформлять такой документ как односторонний акт об уступке прав, подчиненный английскому праву (deed poll of assignment).
Этап 2. Держатели направляют оферту
Держатели на основании приглашения к оферте направляют эмитенту Замещающих облигаций оферту на уступку вместе с подтверждением владения еврооблигациями и подписанным deed poll of assignment.
Этап 3. Эмитент совершает акцепт оферты
Так же, как и при поставке, если направленные держателем документы приемлемы для эмитента Замещающих облигаций, эмитент совершает акцепт оферты путем совершения конклюдентного действия — поставки Замещающих облигаций.
