Роль и задачи юридического заключения

Юридическое заключение (legal opinion) — это документ, который выдается юридическим консультантом, содержащий принципиальные для создания комфорта кредитора подтверждения и выводы в отношении действительности и законности заключаемой финансовой сделки и правоспособности контрагентов кредитора.

Основными задачами юридического заключения являются:

• подтверждение действительности заключенной в рамках банковской сделки транзакционной документации (например, кредитного договора и обеспечительных документов к нему);
• подтверждение определенных правовых вопросов с точки зрения применимого права (например, правоспособности заемщика и лиц, предоставляющих обеспечение по кредиту («должники»), на заключение банковской сделки и исполнение взятых на себя обязательств);
• перечисление и краткое описание правовых рисков и вопросов, которые могут возникнуть при исполнении договоров, заключенных в рамках банковской сделки; и
• подтверждение того, что правовые вопросы и сложности в банковской сделке были решены и отсутствуют правовые препятствия для реализации банковской сделки (в той степени, в которой это возможно подтвердить).

Одновременно с этим, заемщикам следует понимать, что юридическое заключение, выпускаемое консультантом по сделке, не является:

• рекомендацией к совершению банковской сделки или подтверждением того, что банком принято правильное кредитное решение с коммерческой точки зрения;
• гарантией платежеспособности должников и возвратности инвестиций банка;
• подтверждением того, что в рамках банковской сделки отсутствуют какие-либо правовые риски;
• подтверждением того, что заключенные в рамках банковской сделки договоры содержат все необходимые правовые средства для того, чтобы принудить должников исполнить свое обязательство при всех возможных обстоятельствах; или
• подтверждением того, что заключенные в рамках банковской сделки договоры содержат все возможные положения, которые могут применяться или понадобиться в будущем.

Содержание и структура юридического заключения

По общему правилу, юридические заключения, которые выдаются внешними юридическими консультантами, состоят из следующих разделов.

Роль консультанта

Вступительный раздел, в рамках которого указывается (i) функция консультанта в рамках банковской сделки (интересы какой стороны представляет консультант) и ее краткое описание, (ii) адресат юридического заключения (чаще всего, юридическое заключение адресуется кредитору) и (iii) транзакционные документы, в отношении которых выдается юридическое заключение (кредитный договор и иные связанные с ним документы).

Толкование

Раздел, раскрывающий значение используемых в юридическом заключении понятий и терминов.

Изученные документы

В разделе указываются документы (транзакционные, корпоративные), которые были изучены внешним консультантом для целей подготовки юридического заключения.

Проверка публичных источников (searches)

Описывается перечень публичных источников, информацию из которых внешний консультант использовал для целей подготовки юридического заключения и описания содержащихся в нем выводов. К таким публичным источникам могут относиться ЕГРЮЛ, Единый федеральный реестр сведений о банкротстве, Единый федеральный реестр юридически значимых сведений о фактах деятельности юридических лиц, реестр субъектов естественных монополий и прочие. Внешний консультант делает проверку публичных источников на дату подписания каждого транзакционного документа, в отношении которого выдается юридическое заключение. При обнаружении в публичных источниках негативной информации в отношении должников в юридическом заключении могут быть сделаны соответствующие оговорки.

Статус заключения

Указывается, вопросами какого применимого права и законодательства ограничиваются подтверждения и выводы, содержащиеся в заключении.

Допущения (assumptions)

Раздел описывает предположения в отношении фактических обстоятельств, которые внешний консультант не в силах проверить и которые, следовательно, исключаются из сферы действия юридического заключения. Например, стандартными являются предположения относительно стоимости чистых активов должника, надлежащего порядка оплаты его уставного капитала, точности, актуальности и подлинности всех предоставленных должниками документов, которые были запрошены внешним консультантом для подготовки юридического заключения.

Выводы и заключения (opinions)

Ключевой раздел юридического заключения, содержащий в себе подтверждения и выводы внешнего консультанта о правовой «чистоте» банковской сделки, в отношении которой выдается заключение.

В нем, среди прочего, юридический консультант дает заключения, касающиеся:

• законности (legality), действительности (validity), связывающего характера (binding nature) и принудительной исполнимости в судебном порядке (enforceability) обязательств должников, предусмотренных заключенными транзакционными документами;
• правового статуса и правоспособности (legal capacity) должников; и
• наличия полномочий и надлежащего одобрения (due authorization), а также надлежащего подписания (due execution) транзакционных документов со стороны должников.

Оговорки (qualifications)

Раздел юридического заключения, содержащий в себе оговорки, с учетом которых юридический консультант сделал выводы, а также краткое описание правовых рисков и вопросов, которые могут возникнуть при исполнении договоров, заключенных в рамках банковской сделки.

Конфиденциальность

Заключительный раздел заключения, устанавливающий адресатов выдаваемого юридического заключения (тех, кто может полагаться на содержащиеся в нем выводы и подтверждения — в большинстве случаев, это кредитор). С учетом комплексности сделки, в отношении которой выдается юридическое заключение, возможно включение положений, позволяющих адресату раскрыть содержание юридического заключения иным лицам без права полагаться на него (например, потенциальные правопреемники и цессионарии кредитора). Данные вопросы подлежат отдельному обсуждению юридическим консультантом и его клиентом.

Юридическое заключение как предварительное условие предоставления финансирования банками

В крупных банковских сделках выдача юридического заключения на транзакционную документацию независимым юридическим консультантом зачастую является прямо предусмотренным в документах предварительным условием для получения заемщиком кредитных средств. То есть, до момента получения банком подписанного внешним консультантом юридического заключения заемщик не сможет претендовать на получение кредита.

При этом, обычно юридическое заключение готовится внешним консультантом параллельно процессам согласования и подписания транзакционных документов по банковской сделке. Юридическое заключение готовится по стандартной форме внешнего консультанта. Проект заключения актуализируется в процессе согласования отдельных положений договоров и его содержание в процессе работы над сделкой напрямую согласуется с кредитором (без участия заемщика).

Обращаем внимание, что:

• заемщик и иные лица, участвующие в сделке на стороне заемщика, в согласовании содержания юридического заключения не участвуют, и выданное юридическое заключение им не раскрывается; и
• юридическое заключение всегда выпускается после подписания документов по сделке, в отношении которых оно подготовлено, и оно не может быть предоставлено в подписанном виде кредитору до их подписания (если, конечно, предметом заключения являются подписанные документы, а не их проекты).

Если юридическое заключение покрывает вопросы правоспособности должников на заключение банковской сделки и исполнение взятых на себя обязательств (capacity legal opinion), то в целях его подготовки внешний консультант запрашивает у должников различные корпоративные документы. Стандартной практикой является запрос, среди прочих, следующих документов в отношении каждого должника: устав, решение о назначении (избрании) единоличного и коллегиального исполнительных органов, а также совета директоров, перечень аффилированных лиц, решение об одобрении заключения транзакционных документов, доверенность представителя, подписывающего от имени должника транзакционные документы, и прочие. Конкретный перечень запрашиваемых документов зависит от множества факторов, касающихся сделки и соответствующего должника. Оперативность предоставления командой заемщика соответствующих документов, а также их изначальное соответствие законодательству непосредственно влияют на скорость подготовки юридического заключения и его согласования с кредитором.

Ответственность консультанта за выданное юридическое заключение: российский и английский опыт

В российском праве выпуск юридического заключения является одной из составляющих комплекса юридических услуг, оказываемых внешним консультантом клиенту в рамках заключенного с ним договора возмездного оказания услуг по юридическому сопровождению банковской сделки. Ответственность юридического консультанта, связанная с выпущенным им юридическим заключением, может наступать в рамках договорной ответственности по договору возмездного оказания услуг перед заказчиком. Зачастую такие договоры в России предусматривают лимиты ответственности юридического консультанта.

Иной подход к ответственности консультантов за выданное юридическое заключение встречается, например, в Англии, где ответственность юридического консультанта является крайне строгой и может наступить не только в рамках договорного механизма ответственности перед клиентом, но и через деликт (in tort) — юридическая фирма может понести ответственность за небрежность (negligence), если в процессе подготовки юридического заключения не проявила должной разумной тщательности и профессионализма (reasonable skill and care), из-за чего лица, полагающиеся на содержание заключения, понесли те или иные потери и убытки.