Залог товаров в обороте (часть 2)

Особые права и обязанности сторон в рамках залога товаров в обороте

Законом предусматриваются особые дополнительные права и обязанности для каждой из сторон.

Право приостановления операций с заложенными товарами

Залогодержатель вправе приостановить операции с заложенными товарами, если залогодатель нарушает условия залога — для этого он может нанести на товар свои знаки и печати. В частности, такое право возникает, к примеру, если залогодатель нарушает обязанность поддерживать общую стоимость товаров в обороте не ниже указанной в договоре залога. В результате указанной приостановки производится индивидуализация заложенных товаров (так называемая кристаллизация предмета залога).

При этом залогодержатель вправе нотариально удостоверить факт нахождения заложенных товаров в определенном месте и в определенное время, что позволяет в дальнейшем подтвердить факт наличия заложенного имущества у залогодателя.

Книга записи залогов

Залогодатель обязан вести книгу записи залогов, в которой содержится информация об условиях залога товаров и обо всех операциях, влекущих изменение состава или натуральной формы заложенных товаров, и предоставлять такую книгу залогодержателю (пункт 3 статьи 307 ГК РФ). Обязанность вести книгу записи залогов может быть исключена соглашением сторон.

Распоряжение предметом залога

Залогодатель до обращения взыскания на предмет залога имеет право изменять состав и натуральную форму заложенных товаров при условии, что общая стоимость не становится меньше установленной в договоре. Например, он может переработать сырье и полуфабрикаты в конечную продукцию или заменить одни товары другими аналогичными (то есть отчуждать товар при условии его замены аналогичным товаром, поддерживая требуемый договором залога объем заложенных товаров). В судебной практике отмечается, что именно возможность постоянного изменения предмета залога в рамках рассматриваемого договора является одной из его центральных особенностейПостановление Арбитражного суда Уральского округа от 4 июня 2018 года № Ф09-633/17 по делу № А60-10951/2016..

Особенности обращения взыскания на заложенные товары

• Залогодержатель вправе обратить взыскание на имущество, даже если оно фактически отсутствует у залогодателя на момент вынесения судебного решения, поскольку залогодатель имеет возможность пополнить состав товаров в будущемПостановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 22 мая 2018 года № Ф07-4520/2018.;
• Обратить взыскание на конкретное имущество в составе заложенных товаров залогодержатель может только после индивидуализации заложенных товаров в результате приостановки оборотаПостановление Арбитражного суда Уральского округа от 23 марта 2018 года по делу № А47-6362/2016.. Приостановка оборота товаров потребует детального регулирования на уровне договора залога.

Таким образом, залог товаров в обороте является решением в ситуациях, при которых компания не может обездвижить имущество, подлежащее передаче в залог кредитору. В то же время, с точки зрения интересов кредитора, данный инструмент является менее надежным инструментом в сравнении с классическим залогом, поскольку при залоге товаров в обороте кредитор фактически не обладает контролем над объемом и судьбой имущества, составляющего предмет залога, до момента кристаллизации залога.

Практические рекомендации

При подготовке проекта договора залога товаров в обороте стороны могут рассмотреть возможность включения в документы по сделке следующих положений, направленных на защиту интересов кредитора.

Включение в основной договор следующих обязательств залогодателя:

• обеспечить на протяжении всего срока действия договора обособленное хранение товаров, являющихся предметом залога, не допуская их смешивание с аналогичными товарами (не являющимися предметом залога либо в отношении которых установлен залог в пользу другого лица);
• предоставлять кредитору выписки их книги записи залогов на регулярной основе (например, одновременно с предоставлением ежеквартальной отчетности);
• зачислять денежные средства, полученные в результате продажи заложенных товаров, на залоговый счет с возможностью использования для целей приобретения новых товаров;
• обеспечить доступ представителей кредитора с целью осмотра предмета залога;
• приостановить оборот заложенных товаров для целей кристаллизации залога в случае наступления события неисполнения по кредитному соглашению, неисполнения обеспеченных обязательств и/или события обращения взыскания.

Включение кредитное соглашение (основной договор) следующих дополнительных событий неисполнения, наступление которых предоставляет кредитору право на досрочное истребование долга:

• снижение общей стоимости заложенных товаров ниже установленного договором предела; и
• нарушение любого из обязательств, предусмотренных выше.