- при удостоверении решения ОСУ нотариус проверяет правоспособность ООО, определяет компетенцию органа управления ООО в части принятия решения, наличие кворума и необходимого количества голосов для принятия решения в ООО в соответствии с законодательством РФ и учредительными документами ОООСтатья 103.10 Основ законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 года № 4462-1.. В целях подтверждения состава участников, присутствовавших при принятии решения ОСУ, нотариус устанавливает их личность, полномочия, а также их право на участие в ОСУ;
- при удостоверении решения единственного участника ООО нотариус устанавливает личность единственного участника ООО, его полномочия и право на принятие решенияСтатья 103.10-1 Основ законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 года № 4462-1..
При проведении комплексной юридической проверки мы часто встречаем решения ОСУ (единственного участника) ООО по разным вопросам, в том числе по вопросу об установлении альтернативного порядка подтверждения факта принятия решений в ООО («Альтернативный порядок»), которые содержат лишь отметку иностранного нотариуса о свидетельствовании подлинности подписи участников (единственного участника) ООО на соответствующем решении, но не были удостоверены российским нотариусом.
В связи с этим возникает вопрос о том, может ли свидетельствование иностранным нотариусом подлинности подписи участников ОСУ (единственного участника) на решении приравниваться к процедуре удостоверения решения российским нотариусом?
Судебная практика
По одному из дел суд рассматривал спор, связанный с признанием недействительным решения единственного акционера российского закрытого акционерного общества о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа. Указанное решение не было удостоверено российским нотариусом, а содержало лишь отметку нотариуса Республики Кипр о свидетельствовании подлинности подписи представителя единственного акционера.Суд удовлетворил иск, признав решение недействительным и указав, что (i) все внутренние отношения в обществе, в том числе порядок принятия его органами управления корпоративных решений, подчинены законодательству РФ; и (ii) нотариус Республики Кипр засвидетельствовал только подлинность подписи, но он не совершил всех требуемых по российскому законодательству действий, необходимых для удостоверения оспариваемого решения обществаПостановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 11 октября 2022 года № Ф07-12755/2022 по делу № А21-12970/2020. Аналогичная позиция суда указана в постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 8 декабря 2021 года № Ф08-11803/2021 по делу № А32-2470/2021 (оставлено без изменений Определением Верховного суда РФ от 27 мая 2022 года № 308-ЭС-21-16739 по делу № А32-2470/2021)..
Полагаем, что данные разъяснения суда по аналогии применимы и к решениям ОСУ. Вместе с этим, следует отметить, что судебная практика по данному вопросу не является многочисленной, поэтому нельзя исключить, что в будущем могут возникнуть иные варианты толкования по данному вопросу.
Позиция московских нотариусов
Мы обсудили анализируемый вопрос с одним из московских нотариусов, с которым мы на систематической основе работаем по различным сделкам.Нотариус пояснил, что решения ОСУ, содержащие отметку иностранного нотариуса о свидетельствовании подлинности подписи участников, но не удостоверенные российским нотариусом, рассматриваются в качестве ничтожных, так как с 1 января 2015 года при удостоверении решений ОСУ российским нотариусом должно выдаваться свидетельство о факте удостоверения решений ОСУ, которое невозможно получить в случае свидетельствования подлинности подписи иностранным нотариусом.
В отношении решений единственного участника ООО подход был несколько иной: (i) до 1 июля 2021 года решения единственного участника, содержащие отметку иностранного нотариуса о свидетельствовании подлинности подписи, рассматривались судами и российскими нотариусами в качестве действительных, так как законодательство РФ не содержало требований по выдаче российским нотариусом свидетельства о факте удостоверения решения единственного участника ОООПостановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 апреля 2022 года № 09АП-8381/2022 по делу № А40-64606/2021. (такие решения удостоверялись путем удостоверения нотариусом подлинности подписи единственного участника, что, в целом, соответствовало процедуре свидетельствования иностранным нотариусом подлинности подписи единственного участника ООО на решении). С 1 июля 2021 года в силу вступили изменения в Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 года № 4462-1, в соответствии с которыми была введена статья 103.10-1, предусматривающая, что нотариус удостоверяет факт принятия решения единственным участником юридического лица и выдает свидетельствоПодпункт «б» пункта 9 статьи 1 Федерального закона от 1 июля 2021 года № 267-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».. В связи с вступлением в силу указанных изменений, решение единственного участника ООО, удостоверенное путем свидетельствования иностранным нотариусом подлинности подписи единственного участника ООО, не будет рассматриваться в качестве действительного.
Таким образом, в отношении решений ОСУ ООО с 1 января 2015 года и в отношении решений единственного участника ООО с 1 июля 2021 года свидетельствование иностранным нотариусом подлинности подписи участников ОСУ (единственного участника) ООО на решении не может приравниваться к российской процедуре удостоверения факта принятия решения ОСУ (единственным участником) ООО российским нотариусом, поэтому в отношении решений ОСУ (единственного участника) ООО об Альтернативном порядке, которые не удостоверены российским нотариусом, существует риск признания таких решений ничтожными, то есть не влекущими каких-либо юридических последствийПункты 2 и 3 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утвержденного Президиумом Верховного суда РФ 25 декабря 2019 года. (не связанных с их недействительностью).
Принимая во внимания пояснения нотариуса, мы рекомендуем придерживаться более консервативного подхода и удостоверять факт принятия решения ОСУ (единственного участника) ООО об Альтернативном порядке у российских нотариусов, чтобы минимизировать риски признания таких решений ничтожными на основании несоблюдения требований к их форме.
