Как в ООО установить альтернативный порядок подтверждения факта принятия решений органами управления ООО?

Альтернативный порядок подтверждения принятия решений общим собранием участников

По общему правилу, решения, принимаемые общим собранием участников («ОСУ») или единственным участником общества с ограниченной ответственностью («ООО»), должны быть нотариально удостоверены (подпункт 3 пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ («ГК РФ»)). Однако нотариальное удостоверение каждого решения затрудняет корпоративное управление в хозяйственном обществе, учитывая общее количество принимаемых решений, поэтому законодательство РФ предусматривает возможность установления альтернативного порядка подтверждения факта принятия решений органами управления ООО («Альтернативный порядок»). Например, решение ОСУ может быть подписано председателем и секретарем ОСУ, и в таком случае его не требуется дополнительно нотариально удостоверять.

Альтернативный порядок в отношении решений органов управления ООО может быть установлен одним из следующих способов:

• путем принятия ОСУ отдельного единогласного решения в отношении установления Альтернативного порядка; или
• путем внесения изменений в устав ООО.

25 декабря 2019 года Президиумом Верховного Суда РФ был утвержден Обзор судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах («Обзор»), в котором было предусмотрено, что решение ОСУ, в соответствии с которым в отношении решений органов управления ООО будет применяться альтернативный способ подтверждения, требует нотариального удостоверения.

Анализ текущей судебной практики демонстрирует, что суды восприняли позицию, изложенную в Обзоре, но, вместе с этим, по-разному подходят к ее толкованию на практике, в частности:

• в большинстве случаев суды рассматриваютОпределение Верховного Суда РФ от 30 декабря 2019 года по делу № А72-7041/2018, постановление Арбитражного суда Уральского округа от 10 марта 2021 года по делу № А60-12296/2020, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 18 декабря 2020 года по делу № А45-40279/2019, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 25 августа 2020 года по делу № А51-1073/2020, постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 2 июня 2020 года по делу № А41-102369/19, постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 июля 2020 года по делу № А23-4182/2018. в качестве ничтожных решения ОСУ об установлении Альтернативного порядка только если (i) такие решения были приняты после даты Обзора и (ii) не были удостоверены нотариально. Если же соответствующие решения были приняты до даты Обзора и не были удостоверены нотариально, предполагается, что Альтернативный порядок в ООО был установлен без нарушений, поэтому последующие решения органов управления ООО не требуют нотариального удостоверения и отсутствует риск признания их недействительными;
• тем не менее встречаетсяПостановление Арбитражного суда Центрального округа от 24 января 2022 года № Ф10-6307/2021 по делу № А83-13976/2020, постановление Арбитражного суда Центрального округа от 12 декабря 2022 года № Ф10-4965/2022 по делу № А14-2333/2022. немногочисленная судебная практика, согласно которой решения ОСУ об установлении Альтернативного порядка, принятые до даты Обзора и не удостоверенные нотариально, являются ничтожными.

Несмотря на разность подходов при толковании позиции, изложенной в Обзоре, мы все же полагаем, что требование о нотариальном удостоверении должно распространяться только на решения ОСУ об установлении Альтернативного порядка, принятые после даты Обзора, а наличие единичных судебных решений, которые говорят об обратном, обусловлено тем, что они принимались в отсутствие единообразной судебной практики по данному вопросу, поэтому судьи делали выбор в пользу более консервативного подхода.

Альтернативный порядок подтверждения принятия решений единственным участником

В подпункте 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ предусмотрено требование о нотариальном удостоверении только решений ОСУ. Тем не менее, решения единственного участника ООО, в том числе об установлении Альтернативного порядка, также должны быть нотариально удостоверены, так как на это прямо указаноВ соответствии с пунктами 2 и 3 Обзора, (i) решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, в соответствии с которым в отношении решений общества будет применяться альтернативный способ подтверждения, требует нотариального удостоверения, а также (ii) требование о нотариальном удостоверении, установленное подпунктом 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ, распространяется на решение единственного участника. в Обзоре. Как и в случае с решениями ОСУ, соблюдение требования о нотариальном удостоверении необходимоОпределение Верховного Суда РФ от 30 декабря 2019 года № 306-ЭС19-25147 по делу № А72-7041/2018., если соответствующее решение единственного участника ООО было принято после даты Обзора (25 декабря 2019 года).

Устранение нарушений, допущенных при установлении Альтернативного порядка

В случае если решение ОСУ (единственного участника) не было удостоверено нотариально, и в ООО отсутствует Альтернативный порядок или Альтернативный порядок был установлен с нарушениями, в частности, соответствующее решение ОСУ (единственного участника) не было удостоверено нотариально, такое решение является ничтожнымПункт 107 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 года № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации». применительно к пункту 3 статьи 163 ГК РФ (несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее ничтожность).

В целях минимизации будущих рисков рекомендуем:

• принять решение ОСУ (единственного участника) об установлении Альтернативного порядка и удостоверить такое решение у российского нотариуса;
• в отношении ранее принятых решений ОСУ (единственного участника), которые не были удостоверены нотариально, принять решение ОСУ (единственного участника) о подтверждении таких решений и удостоверить его у российского нотариуса.

Вместе с тем, такое последующее подтверждение решений ОСУ (единственного участника) снизит риск их оспаривания, скорее, с практической точки зрения, но не устранит его полностью, так как закон предусматривает возможностьПункт 108 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 года № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации». последующего подтверждения дефектного решения только в отношении оспоримых решений ОСУ (единственного участника), но не ничтожных. Тем не менее, если решения ОСУ были приняты единогласно, это снижает риск последующего оспаривания таких решений и наступления неблагоприятных последствий для ООО.