Суть института warranties on indemnity basis заключается в том, что при недостоверности заверений об обстоятельствах («Заверения») ответственность продавца строится на основе принципов обязательства о возмещении имущественных потерь (т. е. покупателю требуется доказать сам факт возникновения основания для возмещения имущественных потерь и обосновать размер такого возмещения, но не нужно, например, доказывать причинно-следственную связь между наступлением для него неблагоприятных последствий и тем фактом, что Заверения оказались недостоверными).
Однозначный ответ по вопросу о возможности предоставления warranties on indemnity basis в сделках по российскому праву отсутствует, так как законодательное регулирование и судебная практика в данной части противоречивы.
Как правило, российские суды занимают позицию: предоставление warranties on indemnity basis по российскому праву не допускается, обосновывая это тем, что по смыслу статьи 406.1 Гражданского кодекса РФ, имущественные потери не могут быть связаны с обстоятельствами, вызванными нарушением обязательства его стороной, а предоставление недостоверных Заверений расценивается как нарушение стороной договора купли-продажи долей (акций) ее обязательств по договоруПостановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 октября 2017 года №16АП-3716/2017 по делу №А63-1976/2017..
При этом, встречаются единичные кейсы, в которых суды указывают, что предоставление warranties on indemnity basis, не является формой злоупотребления гражданскими правамиПостановление Арбитражного суда Поволжского округа от 27 сентября 2022 года №Ф06-9368/2021 по делу №А49-9946/2020., или прямо указывают на возможность предоставления warranties on indemnity basisПостановлении Первого арбитражного апелляционного суда от 29 января 2020 года №01АП-10017/2019 по делу №А43-38611/2018.. Однако, в связи с тем, что мотивировочная часть в таких решениях является довольно малоаргументированной с юридической точки зрения, и не включает оценку и квалификацию суда положениям договора о warranties on indemnity basis, на наш взгляд, рассматривать такие кейсы в качестве прецедентов для дальнейшего применения было бы преждевременным.
С учетом вышеизложенных выводов, если стороны согласовали на коммерческом уровне, что заверения об обстоятельствах предоставляются на основе принципа возмещения имущественных потерь, наиболее безопасным вариантом нам видится подход, при котором каждое такое обстоятельство сформулировано (с точки зрения построения предложения) в виде обязательства о компенсации имущественных потерь.
Например, заверение об обстоятельствах может быть сформулировано следующим образом: «На дату договора у общества отсутствуют случаи нарушения его обязательств по кредитным договорам».
