Как прямо указано в законе, нововведения приняты в целях защиты прав и законных интересов граждан РФ и российских юридических лиц, обеспечения экономического суверенитета и экономической безопасности РФ и не направлены на необоснованное ущемление прав и законных интересов иностранных инвесторов.
Основания для прекращения права иностранного инвестора на обратный выкуп
Согласно нововведениям право недружественного иностранного инвестора на обратный выкуп актива, отчужденного им после 22 февраля 2022 года, может быть прекращено в судебном порядке при одновременном соблюдении следующих условий:- совершение иностранным инвестором после 22 февраля 2022 года любого из следующих действий:
- публичная поддержка совершения недружественных действий в отношении РФ, граждан РФ или российских юридических лиц, или призыв к ним;
- действия, направленные на дискредитацию использования Вооруженных Сил РФ и (или) исполнения государственными органами РФ полномочий в целях защиты интересов РФ и ее граждан, поддержания международного мира и безопасности;
- распространение заведомо ложной информации об использовании Вооруженных Сил РФ и (или) исполнении государственными органами РФ своих полномочий в указанных целях;
- действия, связанные с финансированием терроризма, экстремистской деятельности и (или) финансированием распространения оружия массового уничтожения;
- публичное заявление о прекращении и (или) приостановлении деятельности на территории РФ и (или) действия (бездействие), связанные с таким заявлением;
- ненадлежащее исполнение своих обязанностей (в том числе из корпоративных договоров);
- действия, направленные на ограничение заключения, исполнения и (или) на расторжение договоров, имеющих существенное значение для деятельности актива, способствование совершению указанных действий иным лицом, если указанные действия не обусловлены очевидными экономическими причинами и (или) имеются основания полагать, что они связаны с соблюдением ограничительных мер недружественных иностранных государств и (или) международных организаций;
- соглашение, предоставляющее право на обратный выкуп актива, предполагает обратный выкуп по цене, отклоняющейся от рыночной цены актива на 25% и более, и (или) текущим собственником осуществлены дополнительные инвестиции в актив и (или) иные активы, другие действия, несовершение которых могло бы привести к приостановлению, существенному сокращению либо прекращению деятельности актива.
Требование о прекращении права иностранного инвестора на обратный выкуп может быть заявлено в суд (независимо от того, обращался ли иностранный инвестор за выкупом):
- текущим собственником актива – после получения позиции профильного ведомства о соответствии требования названным в законе целям принятых нововведений, а также заключения Правительственной комиссии (в порядке, который будет установлен Правительством РФ), либо
- профильным ведомством – после получения разрешения Правительственной комиссии (в порядке, который будет установлен Правительством РФ).
Следует отметить, что указанные в законе основания для прекращения права иностранного инвестора на обратный выкуп сформулированы достаточно широко и содержат оценочные критерии. В частности:
- Критерий «совершение действий (допущение бездействия), связанных с публичным заявлением о прекращении и (или) приостановлении деятельности на территории РФ» является самостоятельным в приведенной выше первой группе критериев и формально может быть применим и в отсутствие публичного заявления о прекращении, приостановлении деятельности, в силу самого факта прекращения, приостановления деятельности, например, в результате отчуждения актива российскому инвестору на основании разрешения Правительственной комиссии. Более того, подавляющее большинство иностранных инвесторов – публичных компаний, покинувших российский рынок после 22 февраля 2022 года, в действительности делали такое заявление (в том числе и в рамках отчета перед акционерами).
- Критерий «осуществление текущим собственником дополнительных инвестиций в актив и (или) иные активы, других действий, несовершение которых могло бы привести к приостановлению, существенному сокращению либо прекращению деятельности актива», может формально соблюдаться при выполнении текущим собственником условий по KPI Установление ключевых показателей эффективности (KPI) для новых собственников является по общему правилу одним из условий выдачи разрешения Правительственной комиссии на совершение сделки по контрсанкционным указам Президента РФ (пп. 7 п. 1 выписки из решения подкомиссии Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации от 07.07.2023
№ 171/5 ), установленных в выданном ему разрешении Правительственной комиссии на сделку по приобретению актива у нерезидента.
Данный критерий в целом может толковаться весьма широко, поскольку деятельность любого предприятия периодически требует определенных инвестиций и/или других действий для поддержания текущих операций. - Критерий «ненадлежащее исполнение своих обязанностей (в том числе из корпоративных договоров)» может быть истолкован крайне широко и, по сути, охватывать не только прямые действия, но и бездействия, связанные с неявкой на заседания органов управления, непредставление кандидатов в органы управления или иные подобные вещи.
- Критерий «действия, направленные на ограничение заключения, исполнения и (или) на расторжение договоров, имеющих существенное значение для деятельности актива, способствование совершению указанных действий иным лицом, если указанные действия не обусловлены очевидными экономическими причинами и (или) имеются основания полагать, что они связаны с соблюдением ограничительных мер недружественных иностранных государств и (или) международных организаций» является оценочным и, по сути, может включать в себя любые действия и бездействия, направленные на соблюдение санкционного законодательства недружественных юрисдикций.
Право требования иностранного инвестора о выплате компенсации текущим собственником в связи с прекращением права на обратный выкуп
Иностранный инвестор в случае прекращения у него права на обратный выкуп вправе в течение 1 года со дня вступления в силу судебного решения потребовать у текущего собственника выплаты компенсации в связи с таким прекращением права.Нововведения не устанавливают критериев определения размера такой компенсации, и из текущих формулировок закона представляется, что размер компенсации будет определяться судом по своему усмотрению и последующее принятие подзаконных актов, регламентирующих порядок определения размера такой компенсации, не ожидается.
При этом в законе устанавливается, что суд вправе уменьшить размер компенсации с учетом характера действий иностранного инвестора и с учетом объема вложенных текущим собственником инвестиций в актив. Кроме того, в компенсации может быть отказано при совершении иностранным инвестором, его должностными лицами действий, связанных с финансированием терроризма, экстремистской деятельности и (или) распространения оружия массового уничтожения, если это послужило основанием для привлечения к административной или уголовной ответственности.
После подписания Президентом РФ указанные нововведения вступят в силу со дня официального опубликования.
