Как проведение или непроведение комплексной проверки влияет на возможность взыскания убытков в связи с предоставлением недостоверных заверений об обстоятельствах?

Практически ни одна M&A-сделка не обходится без проведения комплексной проверки, в ходе которой потенциальному покупателю раскрывается множество документов по разным вопросам деятельности продаваемого общества.

Однако, иногда материальные и временные ресурсы покупателя на проведение комплексной проверки ограничены, поэтому он делает выбор в пользу контрактной защиты, т. е. в договор купли-продажи долей (акций) включается широкий перечень заверений об обстоятельствах («Заверения») по различным вопросам деятельности продаваемого общества.

Ниже мы рассмотрим актуальные позиции судов о том, как влияет проведение комплексной проверки покупателем на его дальнейшую возможность взыскания убытков в связи с недостоверностью Заверений.

Как влияет информация, содержащаяся в официальных публичных источниках на возможность взыскания убытков в связи с недостоверностью Заверений?

Необходимо ли перед заключением договора купли-продажи долей участия или акций какой-либо компании изучать информацию о такой компании, которая содержится в публичных источниках? Суды занимают однозначную позициюПостановление Арбитражного суда Московского округа от 24 декабря 2019 года №Ф05-22566/2019 по делу №А40-72733/2019. о том, покупатель не вправе взыскать убытки вследствие недостоверности Заверений, если факты, в силу которых данное Заверение недостоверно, являются доступными в официальных публичных реестрах и существовали в период до приобретения покупателем долей (акций) у продавцаПри этом, исходя из анализа судебной практики, не связанной со сделками с акциями и долями участия, мы видим, что если Заверения даются в отношениях между физическими лицами, которые не действуют как предприниматели, то покупатель вправе полагаться на Заверения продавца без анализа информации из публичных источников..

Как показывает судебная практика, перед совершением сделки добросовестный покупатель должен проверить как минимум информацию, содержащуюся в официальных публичных источниках (ЕГРЮЛ, ЕГРН, картотека арбитражных дел и др.). Например, даже если документация по сделке предполагает Заверение о том, что в отношении объектом недвижимости приобретаемой компании не установлено каких-либо обременений, покупатель не может полагаться исключительно на данное Заверение и должен проверить этот факт в Едином государственном реестре недвижимостиПостановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 октября 2017 года №16АП-3716/2017 по делу №А63-1976/2017..

Информация, раскрытая стороне в ходе комплексной проверки

Встречаются единичные судебные кейсы, в рамках которых суды предметно рассматривают вопрос о том, как факт раскрытия документов и информации об активе в ходе комплексной проверки впоследствии влияет на возможность взыскания убытков в связи с предоставлением недостоверных Заверений. Так, в рамках одного из таких дел суд указал, что покупатель не вправе требовать возмещения продавцом убытков, если документы, которые могли указать на недостоверность предоставленных продавцом Заверений, были раскрыты покупателю в ходе комплексной проверки (следует отметить, что сама по себе документация по сделке не содержала прямых ограничений в отношении того, что продавец не несет ответственности в связи с недостоверностью Заверений, если соответствующая информация была ему известна при проведении комплексной проверки). При обосновании данной логики суды указывают, что по итогам комплексной проверки покупатель обладает полной информацией в отношении приобретаемого им актива, в том числе о рисках, существовавших на дату заключения договора купли-продажиПостановление Арбитражного суда Уральского округа от 27 октября 2021 года №Ф09-7243/21 по делу №А50-29581/2020..