Допустимо ли предоставлять заверения об обстоятельствах в отношении обстоятельств, которые возникнут в будущем?

Из действующего законодательства прямо следует, что сторона может заверять другую сторону в отношении обстоятельств прошлого и настоящего. Однако ответ на вопрос о том, можно ли предоставлять заверения об обстоятельствах («Заверения») в отношении событий, которые возникнут в будущем (например, в виде формулировок о том, что на текущую дату или дату в прошлом отсутствуют какие-либо события, которые могут в будущем привести к согласованным сторонами отрицательным последствиям) не так однозначен.

В марте 2023 года Верховный cуд Российской Федерации («ВС РФ») в рамках рассмотрения дела «Трастфорекс» отметил, что Заверения могут предоставляться, в том числе, «в отношении оснований (причин) возникновения обстоятельства, которое способно проявиться в будущемОпределение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ № 305-ЭС22-17862 от 21 марта 2023 года по делу №А40-167835/2021.». 19 июля 2023 года Арбитражный суд города Москвы при повторном рассмотрении дела «Трастфорекс» согласился с выводами ВС РФ и полностью удовлетворил иск о взыскании неустойки в размере свыше 19,5 млн рублей за предоставление недостоверных ЗаверенийРешение Арбитражного суда Москвы от 19 июля 2023 года по делу №А40-167835/21-48-1270..

Судебная практика, предшествующая определению ВС РФ, не является единообразной в данной части. В частности, некоторые суды указывали, что Заверения могут касаться лишь тех фактов, которые имели место в прошлом или есть в настоящее время, а Заверения в отношении обстоятельств, которые возникнут в будущем должны восприниматься как прогноз или обычное договорное условиеПостановление Арбитражного суда Центрального округа от 27 июля 2021 года №Ф10-2918/2021 по делу №А54-10985/2019..

В то же время и до упомянутого выше определения ВС РФ встречались решения, в которых суды допускают возможность предоставления Заверений в отношении событий, которые наступят в будущем. Это обосновывается ссылкой на пункт 1 Постановления Пленума ВС РФ от 22 ноября 2016 года №54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации («ГК РФ») об обязательствах и их исполнении», в котором, в частности, указано, что на сторону может быть возложена обязанность отвечать за наступление или ненаступление определенных обстоятельств, в том числе не зависящих от ее поведения, например в случае недостоверности заверения об обстоятельствах при осуществлении предпринимательской деятельностиПостановление Пятого арбитражного суда от 19 мая 2021 года №05АП-1494/2021 по делу №А51-397/2020..

В некоторых случаях суды не отрицают возможность предоставления Заверений в отношении фактов, которые наступят в будущем. Однако, в связи ошибками, которые стороны допускают при формулировании положений о Заверениях, суды, как правило, квалифицируют такие положения в качестве классического договорного обязательства, в рамках которого одна из сторон обязалась сделать что-то в будущем для другой стороны, и отказывают в удовлетворении иска о взыскании убытков за предоставление недостоверных ЗаверенийПостановление Суда по интеллектуальным правам от 10 марта 2021 года №С01-163/2021 по делу №А40-272109/2019..

При этом, суды указывают, что Заверения характеризуются двумя основными критериями:

1. Заверение стороны договора дается в отношении каких-либо обстоятельствах прошлого, настоящего или будущего, но не в отношении совершения каких-либо действий, в том числе в будущем; и
2. возможностью проверки Заверений на предмет их достоверности.

Таким образом, с учетом недавней позиции ВС РФ, можно прийти к выводу о том, что допустимо предоставлять Заверения о том, что на дату заключения договора или дату в прошлом отсутствуют какие-либо события, которые могут в будущем привести к согласованным сторонами отрицательным последствиям. Например, в рамках одного из дел договор купли-продажи предусматривал Заверение, сформулированное следующим образом: «Продавец предоставляет покупателю заверение о том, что на дату подписания договора отсутствуют обязательства, которые могут повлечь причинение обществу убытков в размере более 10 млн рублейПостановление Арбитражного суда Московского округа от 24 декабря 2019 года №Ф05-22566/2019 по делу №А40-72733/2019.». Суд не отрицал формулировку данного положения договора в качестве Заверения.