Прямой запрет на исполнение зачетом обязательств перед иностранными «недружественными» кредиторами и акционерами/участниками обществ

История вопроса

Указом Президента РФ от 5 марта 2022 г. № 95 были введены ограничения на исполнение российскими компаниями обязательств по кредитам и займам (и финансовым инструментам, к которым отнесены и акцииПп. 22 п. 1 ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», ответ на вопрос 17 Письма Банка России от 16.05.2022 г. № 12-4-2/3652 «О применении Указа № 95») перед иностранными кредиторами из «недружественных» юрисдикций.

Впоследствии аналогичные ограничения были введены Указом Президента РФ от 4 мая 2022 г. № 254 на распределение российскими компаниями прибыли участникам из «недружественных» юрисдикций.

По общему правилу, указанные выплаты в размере, превышающем 10 млн руб. в месяц (совокупно по всем требованиям), должны осуществляться на специальный счет типа «С», открытый в пользу иностранного кредитора или участника, если российская компания-плательщик не получила отдельное разрешение Минфина РФ/ЦБ РФ на погашение обязательств/выплату прибыли без соблюдения указанного специального порядка.

Исторически у компаний плательщиков возникал вопрос о том, распространяются ли указанные ограничения на неденежные расчеты с нерезидентом (например, зачетом встречных обязательств), которые не предполагают прямого перечисления денежных средств резидента на счета нерезидента.

Ранее ЦБ РФ, в том числе на своем официальном сайте, разъяснял, что исполнение обязательств перед недружественными резидентами путем зачета не требует получения разрешения Минфина РФ.

Однако позднее позиция ЦБ РФ изменилась и было выпущено несколько адресных разъясненийНапример, Письмо ЦБ РФ от 31.08.2023 № 08-12-4/8271, согласно которым исполнение обязательств зачетом также требует согласования с Минфином РФ/ЦБ РФ.

Официальные (безадресные) разъяснения ЦБ РФ по данному вопросу опубликованы не были, но описанные выше положительные разъяснения на сайте ЦБ РФ были удалены.

По неофициальной информации, Минфин РФ не имел сформированной позиции по данному вопросу.

На практике многие компании продолжали исполнять обязательства перед недружественными резидентами (в т.ч. по дивидендам/прибыли) зачетом, и уполномоченные банки согласовывали такие операции, при этом сообщая о факте зачета в ЦБ РФ. О каких-либо последствиях таких уведомлений ЦБ РФ или о случаях применения ответственности к плательщикам нам известно не было.

Возможно, это было связано с тем, что формально специальная ответственность за нарушение Указов Президента РФ не установлена, и государственные органы пока не выработали подход, согласно которому лица, нарушающие Указы Президента РФ, могут привлекаться к ответственности с применением существующего законодательства.

Что изменилось?

ЦБ РФ выпустил официальное разъяснение от 22.03.2024 № 1-ОР «О разъяснении порядка применения положений Указа Президента Российской Федерации от 5 марта 2022 года № 95 „О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами“ при прекращении обязательств», которое было опубликовано на сайте ЦБ РФ.

Согласно данному разъяснению совершение резидентом в одностороннем порядке или на основании договоренности с лицом недружественного иностранного государства действий (сделок), в результате которых обязательство резидента перед лицом недружественного иностран-ного государства будет прекращено без зачисления причитающегося исполнения на счет типа «С», но при этом резидент будет обязан осуществить иное предоставление (в том числе прекратить встречные требования, например, зачетом, предоставить отступное, исполнить обязательство, возникшее в рамках новации), допускается только на основании разрешений, выдаваемых ЦБ РФ или Минфином РФ.

Таким образом, ЦБ РФ прямо указывает на недопустимость исполнения обязательств перед «недружественными» резидентами посредством зачета против встречных обязательств перед резидентом.

Данный запрет, очевидно, распространяется не только на обязательства по кредитам и займам, но и на обязательства ООО по распределению прибылиУказ Президента РФ от 04.05.2022 г. № 254 устанавливает, что к выплате прибыли ООО применяется порядок, установленный Указом Президента РФ от 05.03.2022 № 95 и обязательства АО по выплате дивидендов.

С учетом того, что выпущенный ЦБ РФ документ имеет статус официального разъяснения (ОР), следует ожидать, что российские банки будут впредь отказывать резидентам в прекращении описанных выше обязательств зачетом.

Мы обладаем значительным опытом в получении соответствующих разрешений Минфина РФ и будем рады помочь в данном вопросе.