В настоящем информационном письме команда Denuo рассказывает о том, как развивалась и изменялась практика по включению дивидендов в таможенную стоимость ввозимых товаров после принятия в конце 2022 года ряда Определений Судебной коллеги по экономическим спорам Верховного Суда РФ по рассмотренным делам, а также предложила рекомендации по защите интересов компаний.
История вопроса
Еще в далеком 2014 году судом было рассмотрено первое дело по вопросу включения дивидендов в таможенную стоимость ввезенных товаров (дело № А43-34050/2012, ООО «ИСТКОН 3К»). Тогда суд пришел к выводу о необходимости добавления дивидендов, перечисленных компанией-импортером в адрес ее учредителя-поставщика ввезенных товаров, к цене, фактически уплаченной («ЦФУ») за эти товары, поскольку они представляют собой часть дохода компании-импортера, получаемого исключительно от реализации ввозимых товаров.В 2020-2021 гг. практика по указанному вопросу получила новый виток развития: суды вынесли решенияДела
Тогда ВС РФ исходил из того, что с учетом правовой и экономической природы дивидендов они могут быть включены в таможенную стоимость товара, только если товары продавались с условием последующей выплаты таких дивидендов продавцу.
Таким образом, практика по вопросу включения дивидендов в таможенную стоимость ввозимых товаров складывалась благоприятно для участников внешнеэкономической деятельности.
Новый подход ВС РФ
Однако в 2022 году ВС РФ кардинально изменил свой подход, направив на новое рассмотрение сразу несколько делСм. Определения Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 01.12.2022При этом ВС РФ указал на следующие обстоятельства, которые необходимо учитывать при решении вопроса о включении дивидендов в таможенную стоимость ввезенных товаров:
- дивиденды в силу своей экономической природы как таковые (per se) не связаны с импортом товаров;
- однако платежи, поименованные в качестве дивидендов и являющиеся таковыми лишь по форме (prima facie), признаются связанными с ввозимыми товарами и включаются в их таможенную стоимость на основании пп. 3 п. 1 ст. 40 ТК ЕАЭС, если по своей сути данные платежи обеспечивают получение продавцом части причитающегося ему дохода (выручки) от продажи ввезенных товаров и выполняют эту функцию в отношениях между сторонами внешнеторгового контракта;
- с учетом изложенного ВС РФ сделал вывод о том, что если учредители компании принимают решение о выплате дохода (чистой прибыли), полученного в связи с реализацией импортных товаров, которые поставляются учредителем этой компании или лицом, входящим с ним в одну группу компаний, и при этом компанией не представлены доказательства, опровергающие влияние взаимосвязи сторон на стоимость сделки с товарами, включая документы и сведения о ценообразовании при экспорте товаров, такие дивиденды могут быть включены в таможенную стоимость ввезенных товаров.
После принятия указанных определений ВС РФ практика арбитражных судов по рассматриваемому вопросу существенно изменилась. В настоящий момент все судебные акты, в том числе вынесенные по результатам повторного рассмотрения дел, перечисленных выше, приняты в пользу таможенных органовРешение Арбитражного суда Брянской области от 20.04.2023, Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.08.2023 по делу
По указанным делам суды согласились с позицией таможенных органов, поскольку ввиду того, что решение вопроса о выплате дивидендов в рассмотренных случаях является исключительно вопросом усмотрения иностранного поставщика и (или) взаимосвязанных с ним участников группы компаний, это порождает существенный риск манипулирования элементами стоимости товара.
При этом суды по тем или иным причинам отвергают представленные компаниями документы, подтверждающие отсутствие влияния взаимосвязи сторон на стоимость сделки, в частности, документацию о трансфертном ценообразовании.
Таким образом, в настоящее время для импортеров существенно увеличился риск включения в структуру таможенной стоимости ввозимых товаров сумм дивидендов, выплаченных за период последних трех лет в пользу иностранного участника (акционера) по результатам таможенного контроля.
При этом важно отметить, что в отличие от лицензионных платежей, в отношении дивидендов в настоящее время отсутствует нормативно установленный порядок их включения в таможенную стоимость товаров.
В связи со сложившейся ситуацией компаниям, для которых этот вопрос актуален, необходимо заблаговременного принять меры для минимизации существующих рисков.
Наши рекомендации
Учитывая указанные выше риски, материализация которых на практике приводит к доначислению значительных сумм таможенных платежей, пеней, а также нередко — к привлечению компаний и их сотрудников к административной ответственности, тем участникам ВЭД, кто выплачивал дивиденды за последние три года деятельности, команда Denuo рекомендует заблаговременно предпринять следующие действия по минимизации рисков как в отношении текущих поставок, так и применительно к поставкам, имевшим место за последние три года:- осуществить детальный юридический анализ для выявления потенциальных рисков до проведения таможенного контроля, а также для определения обоснованности самостоятельного включения дивидендов в таможенную стоимость ввозимых товаров;
- подготовить правовую позицию, учитывающую конкретные особенности деятельности компании, а также собрать документы для подтверждения отсутствия влияния взаимосвязи сторон на цену сделки. При этом особое внимание необходимо обратить на подготовку документов о ценообразовании при экспорте, при дальнейшей реализации товаров в РФ, включая следующие документы:
- экспортные декларации;
- заключения продавца и компании-импортера о трансфертном ценообразовании;
- расчет проверочных величин по методу сложения или вычитания;
- калькуляции себестоимости производителя / продавца ввозимых товаров.
- в случае желания компании самостоятельно включать суммы дивидендов в таможенную стоимость товаров — рассмотреть возможные варианты действий, в том числе:
- внесение изменений в сведения, заявленные в ранее оформленных декларациях на товары за предшествующие три года;
- применение порядка отложенного определения таможенной стоимости товаров;
- обращение в Минфин РФ, ЕЭК за официальными разъяснениями о порядке включения сумм дивидендов в таможенную стоимость товаров.
