В настоящем информационном письме команда Denuo рассказывает о том, как сейчас развивается судебная практика по рассматриваемому вопросу, а также предлагает рекомендации по минимизации связанных с этим рисков.
Правовая позиция таможенных органов
При доначислении агентского НДС к таможенной стоимости товаров таможенные органы основывают свою правовую позицию на разъяснениях департаментов Минфина России, изложенных в Письмах от 13.10.2021Суть разъяснений департаментов Минфина России состоит в том, что суммы НДС, исчисленные, удержанные и уплаченные декларантом в бюджет РФ, не включаются в перечень разрешенных вычетов из цены, фактически уплаченной или подлежащей уплате за товары («ЦФУ»), предусмотренных ч. 2 ст. 40 Таможенного кодекса ЕАЭС, при этом Рекомендуемые мнения применимы к любым видам налогов. С учетом изложенного департаменты Минфина России делают вывод, что агентский НДС подлежит включению в таможенную стоимость товаров в составе дополнительных начислений к ЦФУ в виде роялти.
Текущие тенденции развития судебной практики
Судебная практика по этому вопросу находится на этапе формирования, является неоднозначной и противоречивой (см. Приложение 1 к настоящему информационному письму). При этом в качестве последней тенденции можно выделить принятие большей части судебных актов в пользу таможенных органов.Позиция судов, подтверждающих правомерность решений таможенных органов о доначислении сумм агентского НДС к таможенной стоимости ввезенных товаров, основана на аргументах, выраженных в указанных выше разъяснениях Минфина России, и подкреплена ссылками на Рекомендуемые мнения.
Другие суды, поддерживающие позицию декларантов о незаконности включения агентского НДС в таможенную стоимость ввезенных товаров, руководствуются следующими основными доводами:
- агентский НДС носит возмещаемый характер, представляет собой налоговое изъятие в бюджет РФ и не составляет часть дохода лицензиара в виде роялти, в связи с чем не является частью ЦФУ;
- перечень дополнительных начислений по ст. 40 ТК ЕАЭС является исчерпывающим, в связи с чем агентский НДС, не поименованный в указанном перечне, не подлежит включению в таможенную стоимость ввезенных товаров;
- уплата агентского НДС является налоговой обязанностью декларанта в соответствии с законодательством РФ и не является условием ввоза товаров на территорию РФ;
- включение агентского НДС в таможенную стоимость товаров, являющуюся основой для исчисления таможенных платежей, приводит к взиманию ввозного НДС с сумм агентского НДС, что недопустимо с точки зрения запрета двойного налогообложения;
- рекомендуемые мнения не применимы к агентскому НДС, поскольку выражены по отношению к ситуациям с иными фактическими обстоятельствами, а именно применительно к налогу на прибыль, имеющему отличные от агентского НДС принципы и элементы налогообложения.
При этом следует отметить, что в большинстве судебных споров, перечисленных в Приложении 1 к настоящему информационному письму, вопрос включения НДС на роялти в таможенную стоимость товаров является дополнительным по отношению к основному вопросу доначисления самих роялти к цене этих товаров. Так, в случае признания решения таможни о доначислении роялти правомерным, суд указывает и на правомерность включения НДС на роялти в таможенную стоимость товаров (см., например, дела №№ А40-251204/2021, А40-11337/22-122-81 и др.). И наоборот — если суд полагает незаконным включение самих роялти в таможенную стоимость, то и его позиция по НДС на роялти аналогична (см., например, дела №№ А43-19135/2022, А73-21404/2022 и др.).
Тем не менее в практике есть споры, предметом которых является исключительно доначисление НДС на роялти к таможенной стоимости товаров (см., например, дела №№ А40-79711/2022, А43-19135/2022). Судебная практика по ним также является противоречивой.
Подробная правовая позиция Верховного Суда РФ по данному вопросу в настоящее время отсутствует. По двум из перечисленных в таблице делам (№№ А40-251204/2021, А56-90356/2021) Верховный Суд РФ поддержал судебные акты нижестоящих инстанций, принятые в пользу таможенных органов, однако не высказал подробную правовую позицию по предмету споров.
Наши рекомендации
Доначисление агентского НДС к таможенной стоимости ввезенных товаров по результатам таможенного контроля приводит не только к взысканию дополнительных сумм таможенных платежей, а также пеней, но и нередко — к привлечению к административной ответственности компаний за недостоверное декларирование.Таким образом, с учетом неоднозначно складывающейся правоприменительной практики по рассматриваемому вопросу и отсутствия детальной позиции ВС РФ по нему, а также принимая во внимание тенденцию принятия большего количества отрицательных для декларантов судебных актов, мы рекомендуем компаниям заблаговременно предпринимать следующие шаги по минимизации рисков как по текущим поставкам товаров, так и по поставкам, имевшим место в течение последних трех лет:
- осуществить детальный юридический анализ, в том числе, с целью оценки целесообразности самостоятельного включения НДС на роялти в таможенную стоимость товаров и доплаты сумм таможенных платежей, пеней;
- при несогласии с позицией таможенных органов — обжаловать результаты таможенного контроля сразу либо в течение трех лет;
- в случае признания обоснованным по результатам оценки рисков — внести изменения в сведения, заявленные в декларациях на товары за предшествующие три года и доплатить суммы таможенных платежей;
- проанализировать и при необходимости изменить подход к декларированию по текущим поставкам товаров с целью управления издержками по ним и сохранения возможности для дальнейшего обращения в суд в течение трех лет;
- заблаговременно подготовить правовую позицию, учитывающую конкретные фактические обстоятельства;
- привлекать квалифицированное юридическое сопровождение в ходе таможенных проверок и обжалования решений таможенных органов по результатам проверки.
Команда Denuo обладает обширным опытом сопровождения таможенных проверок и обжалования решений таможенных органов как в судебном, так и во внесудебном порядке, а также консультирования компаний при административном, уголовном преследовании, применении мер ответственности и будет рада оказать вам необходимую поддержку.
