Принять эту меру предложено в ответ, в том числе, на включение России в так называемый «черный налоговый список ЕС» (list of non-cooperative jurisdictions for tax purposes).
Возможные налоговые последствия
В пресс-релизе Минфина и МИДа указано, что приостановка СоИДН приведет к невозможности применения пониженных ставок налога у источника (освобождения от уплаты налога) в отношении доходов, выплачиваемых в адрес резидентов недружественных юрисдикций.Как следствие, в отношении доходов, получаемых от источников в РФ, будут применяться следующие налоговые ставки:
- 10% — при расчете налога с доходов от международных перевозок, предоставления в аренду или субаренду морских и воздушных судов, подвижных транспортных средств, контейнеров, используемых в международных перевозках (пока по ряду СоИДН эти доходы освобождаются);
- 15% — при расчете налога с дивидендов (и иных доходов, квалифицируемых как дивиденды), выплачиваемых резиденту недружественной юрисдикции (вместо 5 или 10% как это установлено сейчас рядом СоИДН);
- 20% — при расчете налога с процентов, роялти, ренты находящегося в РФ имущества (кроме того, что облагаются по ставке 10%) и иные аналогичные доходы.
Помимо применения стандартных по НК РФ налоговых ставок, следствием может быть в целом двойное налогообложение одного и того же дохода как в стране-источнике дохода, так и стране-резидентства получателя. Двойное налогообложение может выражаться, в том числе, в невозможности:
- зачета налога у источника, удержанного компаниями-резидентами недружественных юрисдикций при выплате дохода российским компаниям и физическим лицам;
- возврата излишне удержанного и уплаченного налога у источника по выплаченным иностранным компаниям доходам (в отношении которых до приостановки СоИДН применялась меньшая ставка, чем установленная НК РФ).
Возникающие в этой связи вопросы
Для более глубокой оценки возможных последствий этой меры важно учитывать, что (i) она предполагает именно приостановку действия СоИДН, а не его денонсацию, т.е. формально СоИДН между РФ и недружественной юрисдикцией продолжит существовать; и (ii) предполагается приостановка действия всего СоИДН, а не выборочных положений, устанавливающих налогообложение отдельных видов доходов.Учитывая эти и другие детали рассматриваемой меры, на практике могут возникать следующие вопросы.
Пока непонятно, как налоговые органы будут в спорных ситуациях определять налоговое резидентство юридических и физических лиц, наличие или отсутствие постоянного представительства.
Будут ли российские налоговые органы предъявлять к контролирующим лицам дополнительные требования с точки зрения регулирования о контролируемых иностранных компаниях («КИК»), в т.ч. в вопросах подтверждения прибыли КИК, подготовки финансовой отчетности, освобождения прибыли КИК от налогообложения и по прочим аспектам КИК-комплаенса?
В ситуации, когда конечным бенефициаром выплачиваемого из РФ дохода является резидент «дружественной» страны, но промежуточным звеном в движении такого дохода является компания недружественной юрисдикции, можно ли будет применить СоИДН со страной конечного бенефициара (предоставив все необходимые подтверждения о бенефициарной собственности, экономическом наполнении и пр.).
Это же касается и возможности применения т. н. «сквозного» подхода в отношении распределяемых российской компанией дивидендов, конечным бенефициаром которых является физическое лицо.
Также неясно, как это повлияет на применение Многосторонней Конвенции по противодействию размыванию налоговой базы и выводу прибыли из-под налогообложения (т.н. OECD Multilateral Instrument, MLI). Однако, учитывая, что MLI является правовой надстройкой к СоИДН, полагаем, что действие этого инструмента с недружественными странами также может быть приостановлено.
Также возникает вопрос о возможности применения СоИДН в отношении доходов, выплачиваемых компаниям-резидентам недружественных юрисдикций, но контролируемых российскими бенефициарами (учитывая особый порядок, предусмотренный п. 12 Указа Президента от 5 марта 2022 г. №95).
Скорость реализации данной меры
Учитывая, что предполагается именно односторонняя приостановка, а не прекращение действия СоИДН, реализация этой меры может быть осуществлена в кратчайшие сроки.Это объясняется тем, что механизм приостановки СоИДН не прописан ни Модельной конвенцией ОЭСР (Model Tax Convention on Income and on Capital), ни Модельной конвенцией ООН (UN Model Double Taxation Convention between Developed and Developing Countries), которые были взяты за основу при разработке действующих СоИДН РФ с рядом недружественных юрисдикций. А, значит, РФ не должна будет придерживаться особого порядка, предусмотренного соответствующей статьей СоИДН (в частности, уведомления другой стороны о денонсации по крайней мере за шесть месяцев до окончания года).
Принимая во внимание такой «упрощенный порядок», произойти это может уже в 2023 г. в день подписания соответствующего президентского указа (а не с 1 января следующего года, как при денонсации).
Минфином и МИДом предложено приостановить действие СоИДН с недружественными юрисдикциями бессрочно, пока нарушенные права РФ не будут восстановлены.
Учитывая, что инициаторами этой меры выступили профильные министерства, есть все основания полагать, что эта мера может быть в конечном итоге реализована.
