Разъяснение OFAC относительно налога на выход

24 февраля 2023 г. Управление по контролю за иностранными активами Министерства финансов США («OFAC») опубликовало разъяснение (FAQ) №1118 Официальный сайт Министерства финансов США («Разъяснение») по вопросу уплаты так называемого «налога на выход», являющегося одним из условий для получения согласия Подкомиссии (как определена ниже) на отчуждение российских активов лицами, связанными с «недружественными» юрисдикциями.

«Налог на выход»

30 декабря 2022 г. Министерство финансов РФ опубликовало выписку из протоколаОфициальный сайт Министерства финансов РФ заседания подкомиссии Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации №118/1 от 22 декабря 2022 г. («Выписка» и «Подкомиссия»).

Согласно Выписке при рассмотрении вопросов о выдаче разрешений на отчуждение акций и долей в уставных капиталах российских хозяйственных обществ иностранными лицами из «недружественных» государств Подкомиссия должна исходить из ряда условий.

Одним из условий является рассрочка платежа на 1−2 года и/или обязательство по осуществлению «добровольного направления в федеральный бюджет» не менее 10% от суммы сделки (так называемый «налог на выход»).

Генеральная лицензия №13D

24 февраля 2023 г. OFAC выпустило обновленную генеральную лицензию № 13DGeneral License No 13D dated 24 February 2023 о разрешении определенных административных платежей («Генеральная лицензия»).

Генеральная лицензия разрешает Лицам СШАГраждане и законные постоянные резиденты США; юридические лица, зарегистрированные в соответствии с законодательством США или любой юрисдикции в пределах США, а также их иностранные филиалы и представительства («Лица США»). до 6 июня 2023 г. уплачивать налоги, сборы и импортные пошлины, а также получать лицензии и иные разрешения на операции и сделки, которые запрещены Директивой 4 к Исполнительному указу Президента США №14024 от 15 апреля 2021 г. (при условии, что такие операции и сделки не выходят за рамки обычной деятельности и необходимы для повседневных операций).

Разъяснение

Одновременно с публикацией Генеральной лицензии OFAC выпустило разъяснение относительно того, охватывают ли положения Генеральной лицензии уплату «налога на выход».

Согласно Разъяснению:

• Генеральная лицензия разрешает только те операции и сделки, которые не выходят за рамки обычной деятельности и необходимы для повседневных операций;
• однако «налог на выход» не соответствует вышеуказанным условиям и не разрешен Генеральной лицензией.

Таким образом, если сделка продажи акций/долей в уставном капитале предполагает уплату «налога на выход», то Лицам США необходимо обратиться в OFAC за получением индивидуальной лицензии.

Разъяснение релевантно не только в ситуациях, когда продавец является Лицом США. Исходя из широкой трактовки запрета на «способствование» (facilitation) сделок, запрещенных санкционным законодательством США, Лица США могут занимать осторожную позицию и не принимать какие-либо корпоративные или иные решения, связанные с уплатой «налога на выход» (или сделкой в целом) в отсутствие индивидуальной лицензии OFAC.

При этом, по нашему опыту, сроки рассмотрения OFAC обращений о выдаче лицензии могут значительно варьироваться (от нескольких месяцев до года или более), а возможность получения лицензии зависит от структуры и условий сделки, а также вовлеченных лиц.

На наш взгляд, в сложившейся ситуации участники рынка могут рассмотреть возможность альтернативных вариантов уплаты «налога на выход»: например, оплату российским покупателем и соответствующее снижение покупной цены. При этом в отсутствие соответствующих разъяснений Лица США могут негативно отнестись к подобной структуре платежей (опасаясь риска обвинения в обходе санкционных ограничений) и настаивать на получении индивидуальной лицензии OFAC.