Согласие супруга (супруги) на заключение соглашений, направленных на отчуждение долей участия (акций)

Нередко сделки купли-продажи бизнеса структурированы таким образом, что моменты подписания документов по сделке и ее закрытия разделены во времени. Так, стороны могут структурировать соответствующую сделку через заключение так называемой обязательственной сделки — договора купли-продажи, предусматривающего обязательство по передаче долей участия (акций) (в частности, таким договором может выступать предварительный договор, рамочный договор и др.) («Обязательственная сделка»), и распорядительной сделки, на основании которой, во исполнение первого договора, осуществляется непосредственная передача долей участия (акций) («Распорядительная сделка»). В связи с этим, на практике возникает вопрос о том, на какой момент необходимо получать согласие супруга (супруги): на момент подписания Обязательственной сделки или на дату закрытия и непосредственной передачи долей участия (акций) (Распорядительной сделки)?

Ниже мы подробнее рассмотрим позиции судебной практики и нотариусов в отношении необходимости получения согласия супруга (супруги) на заключение таких Обязательственных сделок, как предварительный договор и рамочный договор.

Получение согласия супруга (супруги) на заключение предварительного договора купли-продажи долей участия (акций)

Судебная практика

В одном из недавних делОпределение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ («СКЭС ВС РФ») от 9 августа 2022 года № 307-ЭС22-6562 по делу № А26-7222/2020. Верховного суда РФ («ВС РФ»), фабулу которого мы подробно анализировали, ВС РФ прямо не указывает, что на заключение предварительного договора купли-продажи («ДКП») требуется получение согласия супруга (супруги), а лишь отмечает, что при заключении предварительного ДКП уже выражена воля сторон на отчуждение имущества, которая связывает стороны договора. При этом, согласно статье 35 Семейного кодекса РФ, на сделки, направленные на распоряжение совместным имуществом супругов, должно быть получено согласие супруга (супруги). Учитывая подход ВС РФ к толкованию положений предварительного ДКП, можно сделать косвенный вывод о том, что на заключение предварительного ДКП требуется получать предварительное согласие супруга (супруги). При этом, ВС РФ также исходит из того, что возможность отзыва согласия супруга (супруги) утрачивается с того момента, когда оно повлияло на правоотношения иных участников оборота; в связи с тем, что после заключения предварительного ДКП уже выражена воля сторон на распоряжение имуществом, отзыв согласия супруга (супруги) после указанной даты является недопустимым.

Несмотря на то, что указанная выше позиция ВС РФ касается заключения сторонами предварительного и основного ДКП, полагаем, что она может быть применима и к иным конструкциям сделок купли-продажи бизнеса, предусматривающим заключение Обязательственной сделки.

В практике нижестоящих судов также встречаются дела, из которых следует косвенный вывод о том, что согласие супруга (супруги) на заключение предварительного ДКП требуется. Так, в делеПостановление Арбитражного суда Поволжского округа от 29 мая 2020 года № Ф06-61612/2020 по делу № А57-8968/2019., рассмотренном Арбитражным судом Поволжского округа, сторонами был заключен договор, поименованный как предварительный ДКП, но из толкования условий указанного договора суд пришел к выводу о том, что он является ДКП с условием о предварительной оплате, к которому не подлежат применению правила о предварительном ДКП, предусмотренные статьей 429 Гражданского кодекса РФ («ГК РФ»), в том числе о нотариальном удостоверении. Суд указал, что, в связи с этим, получение нотариально удостоверенного согласия супруги на заключение указанного договора не требовалось.

Вместе с этим, нельзя признать вышеуказанный подход однозначным, так как судебная практика по данному вопросу не является устоявшейся, и в некоторых более ранних определениях Судебной коллегии по гражданским делам («СКГД») ВС РФ отражена иная логика. В частности, по итогам рассмотрения одного из дел по спору между сторонами, связанного с неполучением согласия залогодержателя на заключение предварительного ДКПОпределение СКГД ВС РФ от 8 ноября 2016 года № 18-КГ16-124 по делу № 33-30397/15., СКГД ВС РФ отметила, что для заключения предварительного ДКП не требуется чье-либо согласие, в частности, залогодержателя, поскольку предварительный ДКП не порождает обязанность по передаче имущества, а лишь закрепляет обязанность сторон заключить основной ДКП.

Позиция нотариусов

Мы обсудили вопрос о необходимости получения согласия супруга (супруги) на заключение предварительного ДКП с некоторыми нотариусами Москвы. По результатам опроса нами были получены следующие результаты.

Примерно 60% нотариусов указали, что для заключения предварительного ДКП требуется получать согласие супруга (супруги) по следующим причинам:

• предварительный ДКП направлен на распоряжение совместным имуществом супругов и подлежит обязательному нотариальному удостоверению; и
• если после заключения предварительного ДКП другая сторона уклоняется от заключения основного ДКП, то можно понудить ее к заключению основного ДКП в судебном порядке, это также подтверждает направленность предварительного ДКП на распоряжение совместным имуществом супругов.

Примерно 40% нотариусов отметили, что согласие супруга (супруги) на заключение предварительного ДКП не требуется, указав следующее:

• предметом предварительного ДКП не является непосредственное распоряжение совместным имуществом супругов, он предполагает заключение таких сделок лишь в будущем; и
• в качестве альтернативы можно предусмотреть в предварительном ДКП, что согласие супруга (супруги) должно быть получено на дату заключения основного ДКП, а в случае неполучения стороной такого согласия на дату заключения основного ДКП, предварительный ДКП подлежит прекращению.

Получение согласия супруга (супруги) на заключение рамочного ДКП

Применительно к случаям заключения рамочного ДКП, по аналогии с предварительным ДКП, необходимо установить, входят ли в его предмет вопросы непосредственного распоряжения долями участия (акциями). Исходя из того, что конструкция рамочного ДКП предполагает, что закрытие имеет отложенный эффект, в связи с чем передача долей участия (акций) происходит не сразу, косвенно следует вывод о необходимости получения согласия супруга (супруги) на заключение рамочного ДКП.

Вместе с тем, по вопросу о необходимости получения согласия супруга (супруги) на заключение рамочного ДКП отсутствует какая-либо судебная практика.

Распространяется ли согласие супруга (супруги), выданное на заключение предварительного ДКП, и на заключение основного ДКП?

Законодательство

Действующее законодательство РФ применительно к совершению обществом крупных сделок предусматривает следующее регулирование: отдельное согласие на заключение основного ДКП, являющегося для общества крупной сделкой, не требуется, если основной ДКП заключается во исполнение предварительного ДКП, на который ранее было получено согласие, и при этом соблюдены два условия: (i) основной ДКП заключен на тех же условиях, которые были указаны в предварительном ДКП; и (ii) согласованный сторонами предварительный ДКП содержал указание на стороны подлежащего заключению основного ДКП, предмет и цену основного ДКП и иные существенные условия или порядок их определенияПункт 7 статьи 46 Федерального закона от 8 февраля 1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»..

Судебная практика

ВС РФ отмечает, что последующее изменение основных условий одобренной и совершенной сделки является самостоятельной сделкой (статья 153 ГК РФ) и нуждается в новом одобренииПункт 4 Постановления Пленума ВС РФ от 26 июня 2018 года № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»..

По сути, данное положение в целом согласуется с законодательным регулированием, приведенным выше: если в основной ДКП будут внесены новые существенные условия, не отраженные в предварительном ДКП, то на заключение основного ДКП необходимо получить отдельное согласие супруга (супруги).

Позиция нотариусов

Те нотариусы Москвы, которые указали, что для заключения предварительного ДКП требуется получать нотариально удостоверенное согласие супруга (супруги) (как указано выше), отметили, что на основной ДКП также должно быть получено отдельное согласие, если в согласии супруга (супруги), предоставленном на дату заключения предварительного ДКП, прямо не указано, что оно также дается и на заключение основного ДКП.

Выводы

Необходимость получения согласия супруга (супруги) на заключение Обязательственной сделки

В судебной практике отсутствует однозначная позиция по вопросу о том, требуется ли согласие супруга (супруги) на заключение Обязательственной сделки. Если исходить из подхода к толкованию условий Обязательственной сделки, в соответствии с которым она не порождает обязанность по распоряжению общим имуществом супругов, то в подобном случае получать согласие супруга (супруги) на заключение Обязательственной сделки не требуется. Однако на текущий момент позиция судов по данному вопросу не является единообразной.

Если исходить из того, что Обязательственная сделка не требует получения согласия супруга (супруги), при непосредственной передаче долей участия (акций) такое согласие в любом случае потребуется. Вместе с этим, на практике может возникнуть ситуация, при которой супруг (супруга) откажется предоставлять согласие на заключение Распорядительной сделки, что повлечет невозможность ее совершения. В связи с этим, не ясно, как в подобном случае стороны обеспечат исполнение условий Обязательственной сделки, поэтому для исключения подобных рисков рекомендуем получать соответствующее согласие на дату заключения Обязательственной сделки.

Учитывая мнение нотариусов, а также вышеописанные риски, рекомендуем:

• в случае, если Обязательственная сделка удостоверяется нотариально, получить на дату заключения Обязательственной сделки общее согласие супруга (супруги) на заключение как Обязательственной сделки, так и Распорядительной сделки; и
• в случае, если Обязательственная сделка не удостоверяется нотариально (например, рамочный договор, по общему правилу, не подлежит обязательному нотариальному удостоверению), тем не менее, получить согласие супруга (супруги) на дату заключения Обязательственной сделки для минимизации рисков уклонения другой стороны сделки от заключения в дальнейшем Распорядительной сделки по причине отсутствия согласия супруга (супруги).

Распространение согласия супруга (супруги), выданного на дату заключения Обязательственной сделки, на заключение Распорядительной сделки

В согласии супруга (супруги) рекомендуется прямо указывать, что оно предоставляется на отчуждение долей участия (акций) посредством заключения Обязательственной сделки и Распорядительной сделки. При этом, исходя из текущей судебной практики, отдельное согласие супруга (супруги) на заключение Распорядительной сделки не потребуется, если:

• Распорядительная сделка заключается на тех же условиях, которые были указаны в Обязательственной сделке; и
• на заключение Обязательственной сделки было получено согласие супруга (супруги).

В случае если на заключение Обязательственной сделки уже было получено согласие супруга (супруги), однако формулировки в таком согласии не покрывают заключение Распорядительной сделки или не позволяют с уверенностью сделать вывод о том, что согласием покрывается заключение Распорядительной сделки, в целях минимизации будущих рисков (в том числе риска отзыва супругом (супругой) согласия, выданного на дату заключения Обязательственной сделки), рекомендуем получить отдельное согласие супруга (супруги) на заключение Распорядительной сделки.