Формально Рекомендации не являются нормативным актом и не обязательны для нотариусовСогласно пункту 1.1 Рекомендаций, они не являются локальным актом ФНП и разработаны в целях оказания содействия нотариальным палатам субъектов РФ в разработке актов и рекомендаций, а также практической помощи нотариусам.. Однако обычно на практике нотариусы следуют рекомендациям ФНП, а отступление от предусмотренных в них процедур также может стать основанием для отказа в совершении нотариального действия. В связи с этим позиции, указанные в Рекомендациях, стоит учитывать при структурировании сделок с долями в уставном капитале ООО.
Ниже представлен обзор ключевых с точки зрения практики вопросов, отраженных в Рекомендациях.
Нотариальное удостоверение обязательственной сделки по передаче доли (пункт 1.5 Рекомендаций)
Наибольшего внимания заслуживает позиция ФНП о форме сделки, которая устанавливает обязательство совершить при возникновении определенных обстоятельств сделку, направленную на отчуждение доли в уставном капитале ООО («Обязательственная сделка»).Помимо Обязательственной сделки, на основании пункта 11 статьи 21 закона об ООО также выделяется сделка, направленная на непосредственное отчуждение доли участия в ООО, в результате которой доля участия переходит к покупателю («Распорядительная сделка»).
До настоящего времени преобладал подход, согласно которому нотариальному удостоверению подлежит исключительно Распорядительная сделка, тогда как Обязательственная сделка может быть совершена в простой письменной форме. Указанная позиция в целом подтверждается рядом судебных актов и широко используется при структурировании сделок купли-продажи долей (подробности в нашем материале).
Вместе с тем, согласно пункту 1.5 Рекомендаций нотариальному удостоверению подлежит не только предварительный договор о заключении в будущем договора, направленного на отчуждение доли, (что следует из пункта 2 статьи 429 Гражданского кодекса РФ) но и Обязательственная сделка.
Указанный подход ставит под вопрос сложившееся у практикующих юристов разграничение между Обязательственной сделкой и Распорядительной сделкой и может стать причиной сложностей при структурировании сделок по отчуждению долей в ООО. В связи с данной позицией возникают, в частности, вопросы о судьбе Обязательственной сделки, совершенной в простой письменной форме, и связанных с этим спорах о признании ее недействительной, а также о возможности удостоверить Распорядительную сделку при отсутствии нотариально удостоверенной Обязательственной сделки.
Возможность предоставления «универсального» отказа от преимущественного права (пункт 3.8.6 Рекомендаций)
В Рекомендациях указывается, что в случае предоставления нотариусу документа об отказе всех управомоченных на акцепт лиц от преимущественного права покупки на любых условиях или на определенных в отказе условиях, и не отсылающего к условиям оферты, истребование самой оферты и документов, подтверждающих ее направление в общество, не является обязательным. Таким образом, Рекомендации допускают оформление отказа от преимущественного права без привязки к конкретной сделке и, соответственно, оферте.Подобные «универсальные» отказы в редких случаях встречались и до Рекомендаций, однако на практике нотариусы все же предпочитают, чтобы условия оферты были прямо изложены в отказе либо чтобы отказ содержал отсылку к ним.
Сделки единственного участника: неприменение ограничений и преимущественного права (пункты 1.9 и 3.8.12 Рекомендаций)
ФНП подтвердила, что, независимо от положений закона и устава общества, при совершении сделок с долей единственного участника не должны применяться правила о преимущественном праве покупки общества, требования о согласии общества или общего собрания, а также уставные ограничения по цене и порядку отчуждения доли. В связи с этим также не требуется направление единственным участником оферты обществу.Данное разъяснение соответствует логике соответствующих ограничений, которые устанавливаются для защиты интересов иных участников общества, и на практике может упростить процедуру продажи доли единственным участником. Напомним, что ранее некоторые нотариусы занимали позицию, согласно которой формальное соблюдение процедуры преимущественного права общества (направление участником оферты и получение отказа общества) было необходимо даже в случае отчуждения доли единственным участником.
Способы подтверждения оплаты доли (пункт 3.4.2 Рекомендаций)
При удостоверении сделки об отчуждении доли нотариус обязан удостовериться в том, что отчуждаемая доля полностью оплачена. На практике данный факт обычно подтверждается списком участников общества или справкой генерального директора. Рекомендации, помимо указанных документов, также указывают на то, что вопрос оплаты доли может быть подтвержден ранее совершенной нотариальной сделкой, в которой указано о проверке оплаты доли.Вместе с тем, следует учитывать, что список участников и справка об оплате составляются самим обществом и подписываются его генеральным директором. В связи с этим нельзя исключать ситуацию, при которой в указанных документах могут содержаться сведения об оплате доли даже в том случае, если в действительности оплата не производилась. На практике это обстоятельство может быть выявлено спустя значительное время и повлечь негативные последствия для покупателяТак, в Определении Верховного суда РФ от 17 сентября 2024 года № 310-ЭС24-14826 рассматривалась ситуация, в которой два лица приобрели у единственного участника 100% долей общества; полная оплата подтверждалась справкой самого общества, однако фактически учредитель оплатил уставный капитал лишь частично. Впоследствии один из покупателей осуществил оплату доли, однако суды указали, что обязанность учредителя по оплате доли не переходит к покупателям, поэтому неоплаченная часть доли должна перейти к обществу, а уставный капитал должен быть уменьшен до фактически оплаченного размера. О признании недействительным договора об отчуждении не полностью оплаченной доли см. также Определение Верховного суда РФ от 23 апреля 2018 года № 304-ЭС18-3657..
С учетом указанного выше, мы рекомендуем покупателям при проведении комплексной проверки перед совершением сделки запрашивать первичные платежные документы, подтверждающие фактическую оплату доли (платежные поручения с отметкой банка об исполнении). Такие документы обеспечивают более высокую степень правовой определенности для целей подтверждения оплаты доли, чем список участников и справка об оплате, подписанные генеральным директором общества.
Заверения об обстоятельствах как альтернатива документам (пункты 3.5.2, 3.5.3, 3.6.6 и 3.8.10 Рекомендаций)
Для совершения ряда нотариальных действий Рекомендации допускают подтверждение необходимых для этого обстоятельств не только предоставлением документов, но и заверениями об обстоятельствах продавца. Так, заверениями об обстоятельствах могут подтверждаться, в частности, отсутствие не отражаемых в ЕГРЮЛ арестов и обременений (пункт 3.5.2 Рекомендаций), отсутствие у участника статуса стороны корпоративного договора (пункт 3.5.3 Рекомендаций), получение согласий на отчуждение при невозможности получить документы от общества (пункт 3.6.6 Рекомендаций), а также отсутствие акцепта оферты по истечении сроков преимущественного права (пункт 3.8.10 Рекомендаций).Вместе с тем, на практике мы рекомендуем получать соответствующие первичные документы и полагаться на заверения об обстоятельствах продавца только в исключительных случаях (когда соответствующие факты не могут быть подтверждены иными документами).
