Законодательство
Согласно действующему законодательству РФ, обязательному нотариальному удостоверению подлежит сделка, направленная на отчуждение доли участия или части доли участия в уставном капитале общества с ограниченной ответственностьюПункт 11 статьи 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» («Закон об ООО»). («ООО»). Соответственно, в указанном положении Закона об ООО речь идет об обязательном нотариальном удостоверении не любой сделки в отношении долей участия в уставном капитале ООО, а только той сделки, которая направлена на непосредственное отчуждение долей участия в уставном капитале ООО.Исходя из этого, по смыслу пункта 11 статьи 21 Закона об ООО, выделяют два вида сделок, связанных с отчуждением долей участия в уставном капитале ООО:
- сделка, устанавливающая обязательство совершить после выполнения определенных отлагательных условий сделку, направленную на отчуждение долей участия в уставном капитале ООО — так называемая «обязательственная сделка» («Обязательственная сделка»); и
- сделка, направленная на непосредственное отчуждение долей участия ООО, при совершении которой, во исполнение условий Обязательственной сделки, осуществляется непосредственная передача долей участия — так называемая «распорядительная сделка» («Распорядительная сделка»), на основе которой нотариус подает заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ.
Судебная практика
Указанный выше подход к разделению Обязательственной и Распорядительной сделок подтверждается и судебной практикой. Так, в одном из своих определений Высший Арбитражный cуд РФ («ВАС РФ») указал, что нотариальному удостоверению подлежит «сделка, направленная на отчуждение доли в уставном капитале общества» (т. е. Распорядительная сделкаОпределение ВАС РФ от 26 июля 2010 года № 9641/10 по делу № А10-5298/2009.).Судебная практика, подтверждающая подход о совершении Обязательственной сделки в простой письменной форме
Позиция ВАС РФ и нижестоящих судовВпоследствии аналогичная позиция была отражена в проекте Постановления Пленума ВАС РФ «О сделках с долями в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью» («Проект»), согласно которому в случае, если Распорядительная сделка совершается отдельно от Обязательственной сделки (в том числе после наступления определенных условий), то нотариальному удостоверению подлежит только Распорядительная сделка, а Обязательственная сделка может быть заключена в простой письменной формеПункт 3 Проекта.. Проект не был утвержден, однако указанный подход ВАС РФ впоследствии был воспринят нижестоящими судами, которые в своих решениях также указывают, что Обязательственная сделка не требует нотариального удостоверенияПостановление Арбитражного суда Уральского округа от 10 марта 2017 года № Ф09-572/17 по делу № А60-11684/2016; постановление Арбитражного суда Уральского округа от 23 июня 2020 года № Ф09-493/20 по делу № А50-4364/2019..
По некоторым спорам суды также отмечают, что предварительный договор (как разновидность Обязательственной сделки) не является сделкой, направленной на непосредственное отчуждение долей участия в уставном капитале ООО (т. е. Распорядительной сделкой), поэтому не подлежит нотариальному удостоверениюПостановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 1 августа 2023 года № 10АП-12788/2023, 10АП-12780/2023, 10АП-12785/2023 по делу № А41-45405/2021..
Позиция ВС РФ
Верховный Суд Российской Федерации («ВС РФ») также рассмотрел дело, в рамках которого истец обратился с требованием об обязании ответчика совершить отчуждение долей участия в уставном капитале ООО, указав, что соответствующая обязанность возникла на основании заключенного сторонами предварительного договораОпределение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного cуда РФ от 18 декабря 2018 года № 306-ЭС18-6807 по делу № А55-8181/2016.. В ходе рассмотрения дела было установлено, что указанный договор не является договором, отношения сторон по которому регулируются в соответствии с абзацем 3 пункта 11 статьи 21 Закона об ООО (т. е. Обязательственной сделкой), так как он, в отношении части доли участия, являющейся предметом предварительного договора, не предусматривал какие-либо условия и обстоятельства, при наступлении которых покупателем должно было быть совершено отчуждение такой доли участия и, соответственно, квалифицировал указанный договор в качестве Распорядительной сделки. В связи с тем, что договор не был удостоверен нотариально, ВС РФ поддержал решения нижестоящих судов и отказал в удовлетворении исковых требований. Таким образом, из указанного дела косвенно следует вывод о том, что нотариальному удостоверению подлежит Распорядительная сделка, а Обязательственная сделка, предусматривающая условия для отчуждения долей участия в уставном капитале ООО, может быть совершена в простой письменной форме.
Судебная практика, опровергающая подход о совершении Обязательственной сделки в простой письменной форме
Вместе с тем, в судебной практике встречаются немногочисленные решения с противоположной позицией: так, в одном из дел суд признал договор купли-продажи долей участия ООО (Обязательственную сделку) недействительным по причине отсутствия его нотариального удостоверенияПостановление ФАС Уральского округа от 7 мая 2014 года № Ф09-1964/14 по делу № А71-6911/2013..Тем не менее, данная позиция представляется нерелевантной по следующим причинам: (i) судебный акт, отражающий данный подход, был принят достаточно давно (в 2014 году); и (ii) более поздние судебные акты отражают иную позицию, а именно, об отсутствии необходимости нотариального удостоверения Обязательственной сделки.
Судебная практика в отношении оспаривания Обязательственной сделки в связи с отсутствием ее нотариального удостоверения
В судебной практике встречаются дела о признании Обязательственной сделки недействительной в связи с отсутствием ее нотариального удостоверения. Вместе с этим, при рассмотрении дела по существу суды отказывают в удовлетворении исковых требований в связи с противоречивым поведением истца и ссылаются на позицию, изложенную в пункте 70 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 года № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса РФ» о том, что заявление лица о признании сделки недействительной не имеет правового значения, если ссылающееся на недействительность лицо действует недобросовестно, в частности если его поведение после заключения сделки давало основание другим лицам полагаться на действительность сделки (пункт 5 статьи 166 Гражданского кодекса РФ («ГК РФ»)).Так, в одном из дел сторона предварительного соглашения об участии в проекте и планируемом приобретении долей участия в уставном капитале ООО обратилась в суд с требованием о признании данного соглашения незаключенным по причине отсутствия нотариального удостоверения. Дело прошло несколько этапов рассмотрения, по итогам которого суды отказали в удовлетворении указанного требования, отметив, что: (i) впоследствии сторонами был заключен основной договор купли-продажи доли участия, который был нотариально удостоверен, а также исполнен; и (ii) фактически, действия истца по оспариванию предварительного соглашения являются противоречивыми в связи с тем, что обстоятельства дела свидетельствуют о том, что истец как при заключении предварительного соглашения, так и при заключении основного нотариального договора имел определенно выраженное намерение на реализацию сделкиПостановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 октября 2023 года № 09АП-62836/2023, 09АП-63506/2023 по делу № А40-56541/2022 (Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 25 января 2024 года № Ф05-3186/2023 данное постановление оставлено без изменения)..
Кроме того, хотя в рамках указанного выше дела суды не рассматривали по существу вопрос о необходимости нотариального удостоверения Обязательственной сделки, исходя из общих выводов, к которым пришли суды в процессе рассмотрения дела, косвенно следует вывод о том, что Обязательственная сделка не требует нотариального удостоверения.
