Новые ограничения по сделкам с объектами интеллектуальной собственности, принадлежащими иностранным правообладателям

Еще в конце прошлого года на правительственном уровне обсуждалась возможность введения довольно широких ограничений на все сделки с участием лиц из «недружественных стран» по отчуждению исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности или залогу таких исключительных прав. Один из проектов ограничительных мер ранее анализировался нашей командой в этом информационном письме.

20 мая 2024 года был опубликован и вступил в силу новый Указ Президента РФ от 20 мая 2024 года № 430 «О временном порядке приобретения исключительных прав некоторых правообладателей и исполнения денежных обязательств перед отдельными иностранными кредиторами и подконтрольными им лицами» («Указ»), который в значительной степени изменяет регулирование и порядок совершения сделок с объектами интеллектуальной собственности.

В нашем обзоре от 22 мая 2024 года мы кратко рассмотрели, какие именно сделки подпадают под действие Указа, к каким объектам интеллектуальных прав он применяется, а также особенности проведения платежей по соответствующим сделкам. В настоящем обзоре мы более подробно рассмотрим эти и другие вопросы.

Согласно Указу, для осуществления сделок, предусматривающих приобретение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности или на средства индивидуализации, между приобретателями и правообладателями требуется получение согласия Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации («Правительственная комиссия»).

1. Какие сделки подпадают под новое регулирование?

Положения Указа распространяются только на одну категорию сделок с интеллектуальными правами, а именно: отчуждение правообладателями—лицами недружественных иностранных государствПравообладатели — лица недружественных иностранных государств, передавшие или обязанные передать принадлежащие им исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности или на средства индивидуализации приобретателям по договорам, предусматривающим отчуждение таких прав (пп. «в» п. 2 Указа).
Лица недружественных иностранных государств — иностранные лица, связанные с иностранными государствами, которые совершают в отношении Российской Федерации, российских юридических и физических лиц недружественные действия (в том числе если такие иностранные лица имеют гражданство этих государств, местом их регистрации, местом преимущественного ведения ими хозяйственной деятельности или местом преимущественного извлечения ими прибыли от деятельности являются эти государства), и лица, которые находятся под контролем указанных иностранных лиц, независимо от места их регистрации (в том числе в случае если местом их регистрации является Российская Федерация) или места преимущественного ведения ими хозяйственной деятельности (пп. «б» п. 2 Указа) исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности приобретателям-резидентамПриобретатели — это Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, резиденты (пп. «а» п. 2 Указа), а также на исполнение и обеспечение обязательств по таким сделкам.

Также обращаем внимание, что поскольку Указ содержит достаточно широкий перечень тех лиц, которые могут признаваться «правообладателями» и «приобретателями», под особый порядок будут подпадать не только сделки между юридическими лицами, но и с участием физических лиц (как в качестве одной из сторон, так и в целом по сделке).

Указ не должен распространяться на следующие сделки:

• лицензионные и сублицензионные договоры (даже с исключительными лицензиями);
• договоры коммерческой концессии (договоры франчайзинга);
• договоры по отчуждению российскими правообладателями исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности в пользу иностранных лиц, в том числе лиц недружественных иностранных государств;
• договоры по отчуждению правообладателями—лицами недружественных иностранных государств иностранным приобретателям исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, охраняемые в России;
• договоры по отчуждению иностранными правообладателями, которые не являются «лицами недружественных иностранных государств», исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности в пользу российских приобретателей;
• сделки, размер обязательств приобретателя (резидента) по которым не превышает 15 млн. рублей или сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 млн. рублей;
• сделки, предусматривающие приобретение исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, подпадающие под исключения, предусмотренные Указом (подробнее в п.2 ниже).

На данный момент не ясно, подпадает ли под действие Указа залог исключительных прав. Сама по себе такая сделка не предусматривает приобретение исключительных прав, но обращение взыскания на заложенные исключительные права может быть квалифицировано как приобретение прав и тем самым потребовать получения разрешения Правительственной комиссии.

2. К каким объектам интеллектуальных прав применяется Указ?

Согласно Указу, он не применяется к сделкам со следующими объектами интеллектуальной собственности:

• произведения науки, литературы и искусства;
• результаты исполнительской деятельности (исполнения);
• фонограммы;
• сообщения передач организаций эфирного или кабельного вещания.

Не ясно, распространяется ли данное исключение на сделки с программным обеспечением. Гражданский кодекс РФ предусматривает, что программы для ЭВМ охраняются как литературные произведения (п.1 ст.1259 Гражданского кодекса РФ).
Кроме того, нет ясности, применяется ли это исключение к базам данных, которые так же, как и программное обеспечение, относятся к объектам авторских прав, но как составные произведения.

Кроме того, Указ не может применяться к:

• фирменным наименованиям, поскольку исключительное право на фирменное наименование не подлежит отчуждению (п.2 ст.1474 Гражданского кодекса РФ);
• географическим указаниям и наименованиям места происхождения товара, исключительное право на которые также не отчуждается (п.6 ст.1519 Гражданского кодекса РФ).

При этом в любом случае Указ будет применяться к следующим объектам:

• товарные знаки,
• объекты патентных прав (изобретения, полезные модели, промышленные образцы),
• ноу-хау (секреты производства),
• коммерческие обозначения, исключительное право на которые может переходить к другому лицу только в составе предприятия, к которому они относятся (п.4 ст.1538 Гражданского кодекса РФ),
• топологии интегральных микросхем,
• селекционные достижения.

3. Условия, определяемые Правительственной комиссией при выдаче разрешения

Как следует из Указа, выдаваемое Правительственной комиссией разрешение может содержать условия совершения сделок, которые могут включать обязательство по проведению расчетов с правообладателем—«лицом недружественного иностранного государства» через счета типа «О» Порядок осуществления расчетов через счета типа «О» установлен Указом Президента Российской Федерации от 27 мая 2022 года № 322 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми правообладателями». (пп. «а» п. 3 Указа № 430). Также разрешение может содержать и иные условия, определяемые Правительственной комиссией.

4. Носит ли Указ ретроспективный характер?

Да, но только в отношении сделок, денежное обязательство (полностью или частично) по которым не было исполнено своевременно на день вступления в силу Указа (т.е. нарушены сроки оплаты по соответствующим договорам отчуждения исключительных прав).

5. Исполнение денежных обязательств путем перечисления средств на счета типа «О»

Как отмечено выше, при выдаче разрешения Правительственная комиссия может поставить условие о перечислении денежных средств во исполнение сделки на счет типа «О».

Однако Указом предусмотрены случаи, когда денежные средства должны перечисляться на счет типа «О» независимо от того, поставит ли Правительственная комиссия такое условие в своем разрешении. К таким случаям относится исполнение денежных обязательств по сделкам, совершенным до дня вступления в силу Указа, которые полностью или частично не исполнены на этот день. Данное требование распространяется на платежи, которые на день вступления в силу Указа не были осуществлены в нарушение срока исполнения обязательств по указанным сделкам.

Кроме того, внесению на специальный счет типа «О», открытый на имя иностранного кредитора или подконтрольного ему лица, подлежат:

• средства, перечисляемые приобретателями в целях исполнения денежных обязательств перед иностранными кредиторами и подконтрольными им лицамиИностранные кредиторы и подконтрольные им лица — лица недружественных иностранных государств, являющиеся гарантами (контргарантами) в соответствии с независимой гарантией (контргарантией) или поручителями, если бенефициарами по независимым гарантиям (конечными бенефициарами по контргарантиям) или кредиторами по основным обязательствам, обеспеченным поручительствами, выступают правообладатели, а основными обязательствами, обеспечением исполнения которых выступают такие гарантии (контргарантии) или поручительства, являются обязательства, возникающие из:
  
  • сделок, для которых Правительственная комиссия поставила условие о перечислении средств на счет типа «О», или
  • сделок, неисполненным на дату Указа
  , возникающих из независимых гарантий (контргарантий) или поручительств;
• средства, перечисляемые гарантами (контргарантами), не являющимися иностранными кредиторами или подконтрольными им лицами, в целях исполнения денежных обязательств перед иностранными кредиторами и подконтрольными им лицами, возникающих из независимых гарантий (контргарантий).

Дополнительно отметим, что несмотря на то, что Указ не распространяется на ряд соглашений с интеллектуальными правами, перечисленные в п.1 выше, для некоторых из таких соглашений действует отдельное ограничительное регулирование, включающее необходимость перечисления средств через указанный специальный счет (например, Указ № 322 от 27 мая 2022 г. для лицензионных отношений).

6. Освобождение денежных средств со счета типа «О»

Анализируемый Указ содержит аналогичный приведенному в Указе № 322 порядок «вывода» денежных средств, зачисленных на специальный счет типа «О», а именно: перевод денежных средств со счета типа «О» на счет правообладателя, иностранного кредитора или подконтрольного ему лица, может быть произведен только с разрешения Правительственной комиссии по заявлению этих лиц.

Списание средств со указанного специального счета в пользу правообладателя, иностранного кредитора или подконтрольного ему лица без получения такого разрешения не допускается.

7. Кто может давать разъяснения по применению Указа?

Право давать официальные разъяснения Указом предоставлено:

• Центральному банку Российской Федерации — по вопросам применения режима специального счета типа «О» и осуществления расчетов с использованием специального счета типа «О» в соответствии с Указом;
• федеральному органу исполнительной власти, определяемому Правительством Российской Федерации, — по иным вопросам применения Указа. Вероятно, таким органом будет назначен Минэкономразвития РФ.