Напомним, Указ № 618 предусматривает необходимость получения разрешения Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ на совершаемые с лицами недружественных государств сделки с долями в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью, правами определять условия управления и осуществления предпринимательской деятельности в отношении таких обществ.
Согласно новым разъяснениям № 5 требования Указа № 618 не распространяются на следующие действия:
1. Установление, изменение или прекращение прав в отношении общества с ограниченной ответственностью в результате принятия общим собранием решений о внесении в устав изменений, предусматривающих образование, определение (изменение) компетенции, прекращение полномочий органов общества
Данное исключение предусматривает следующие условия в совокупности:
- имеет место установление, изменение или прекращение прав определять условия управления, условия осуществления предпринимательской деятельности в отношении общества с ограниченной ответственностью;
- такая динамика прав является результатом решения общего собрания участников общества;
- предметом такого решения является внесение изменений в устав общества, предусматривающих образование, определение (изменение) компетенции, прекращение полномочий органов управления общества.
Напомним, что ранее Минфин России применительно к корпоративным действиям опубликовал схожее разъяснение, согласно которому Указ № 618 не применяется к случаям назначения (прекращения полномочий) единоличного исполнительного органа общества в соответствии с Трудовым кодексом РФПисьмо Минфина России от 3 февраля 2025 года № 05-06-13РМ/9424 «Официальные разъяснения № 3 по вопросам применения Указа Президента Российской Федерации от 8 сентября 2022 года № 618»..
В данном контексте новое исключение представляется логичным продолжением позиции Минфина России, согласно которой вопросы формирования органов управления общества с ограниченной ответственностью в сугубо корпоративной плоскости не должны являться предметом согласования по Указу № 618.
Вместе с тем, полагаем, что новое исключение должно применяться не ко всем случаям внесения изменений в устав, а только к таким, которые не влекут за собой изменение объема прав самих недружественных участников общества, например, на основании асимметричного порядка формирования органов управления.
Так, если в результате внесения изменений в устав общества формируется совет директоров, большинство членов которого будет назначаться миноритарным недружественным участником, такие изменения, на наш взгляд, могут все же подпадать под требования Указа № 618, поскольку в результате таких изменений лицо недружественного государства фактически приобретет контроль (в отсутствие у него таких полномочий до внесения изменений).
Напротив, если совет директоров в рассмотренном случае будет формироваться пропорционально долям участников общества, в том числе недружественного участника, внесение изменений в устав должно подпадать под исключение.
Следует также отметить, что согласно ранее опубликованной Минфином России позицииПункт 10 Письма Минфина России от 13 октября 2022 года № 05-06-14РМ/99138 «Официальные разъяснения № 1 по вопросам применения Указа Президента Российской Федерации от 8 сентября 2022 года № 618». положения Указа № 618 распространяются в том числе на заключение корпоративного договора. Отсутствие упоминания корпоративного договора в новом разъяснении № 5 дополнительно подчеркивает, что исключение распространяется только на случаи образования/прекращения или изменения полномочий органов управления обществом, но не прав самих участников.
2. Изменение размера доли участника в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в результате погашения не распределенных или не проданных доли, части доли, принадлежащих обществу, в установленный законом срок и уменьшения размера уставного капитала на величину номинальной стоимости такой доли или ее части
Закрепление такого исключения из сферы действия Указа № 618 представляется обоснованным, поскольку доли, принадлежащие обществу, не являются голосующими, и, соответственно, погашение таких долей не способно привести к изменению объема прав (голосов) недружественного участника общества.
Так, Закон об ОООПункты 1, 5 статьи 24 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». предусматривает, что доли, принадлежащие обществу, не учитываются при определении результатов голосования при принятии решений общим собранием, и при этом не распределенные или не проданные в установленный законом срок доля или часть доли, принадлежащие обществу, должны быть погашены, размер уставного капитала общества должен быть уменьшен на величину номинальной стоимости этой доли или этой части доли.
При этом порядок, установленный Указом № 618, в полной мере распространяется на приобретение обществом доли в своем уставном капитале, выход участника из общества путем отчуждения своей доли обществу или требования приобретения обществом долиПункт 10 Письма Минфина России от 13 октября 2022 года № 05-06-14РМ/99138 «Официальные разъяснения № 1 по вопросам применения Указа Президента Российской Федерации от 8 сентября 2022 года № 618».. Исключение же распространяется только на случаи последующего погашения доли и уменьшения уставного капитала.
* * *
Представляется, закрепление указанных исключений из сферы применения Указа № 618 несомненно будет способствовать повышению правовой определенности и устранению избыточных административных барьеров при совершении корпоративных действий, которые не влекут фактического изменения объема прав лиц недружественных государств в отношении обществ.
