Новый порядок выплаты прибыли (дивидендов) недружественным участникам (акционерам) российских компаний

Введение нового (параллельного) порядка одобрения выплаты прибыли

Согласно протоколу заседания подкомиссии Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ №182/5 от 9 августа 2023 года («Протокол»), иностранные «недружественные» участникиЗдесь и далее включает акционеров вправе претендовать на получение прибылиЗдесь и далее включает дивиденды российских компаний (ООО и АО) без соблюдения специального порядкаВ пределах 10 млн. руб. в месяц или на специальный счет типа «С» и без получения согласования Минфина РФ («Новый порядок»):

• при условии осуществления иностранными участниками инвестиций в российскую экономику после 1 апреля 2023 года (включая расширение объема производства в РФ, развитие новых технологий); и
• в размере, не превышающем объем таких инвестиций.

Согласно законодательству РФСт. 1 Федерального закона №39-ФЗ от 25 февраля 1999 года «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений» ст. 2 Федерального закона от 9 июля 1999 года №160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ», ст. 2 Федерального закона №69-ФЗ от 1 апреля 2020 года «О защите и поощрении капиталовложений в РФ», под инвестициями в общем смысле понимаются денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Какие-либо официальные разъяснения относительно того, что подразумевается под инвестициями для целей Протокола, в настоящий момент отсутствуют.

Согласно неофициальным комментариям Минпромторга РФ, под инвестициями следует понимать инвестиции в основные средства, включая нематериальные активы, то есть не просто инвестиции, а именно инвестиции в капитальные вложенияСт. 1 Федерального закона №39-ФЗ от 25 февраля 1999 года «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений». При этом Минпромторг РФ и сам ожидает поступления разъяснений от Минфина РФ.

Кто должен произвести инвестиции?

Из буквального толкования Протокола следует, что речь идет об инвестициях самих иностранных участников. Однако из неофициальных комментариев Минпромторга РФ следует, что в качестве инвестиций будут рассматриваться и капитальные вложения российских компаний, контролируемых «недружественными» участниками. Отдельным вопросом будет являться необходимость закрепления волеизъявления участников на осуществление таких инвестиций.

Ограничения Нового порядка и соотношение с иными процедурами

Важно отметить, что по неофициальной позиции Минфина РФ Новый порядок применяется только в части прибыли, не выплаченной в рамках специального порядка (10 млн. руб. в месяц).

При этом у резидента остается право получить одобрение на выплату части прибыли у Минфина РФ в рамках разрешительного порядка.

С учетом того, что процедура получения разрешения в рамках Нового порядка также включает обращение в профильное министерство, все описанные выше вопросы в значительной степени будут зависеть и от позиции министерств.

Например, Минпромторг РФ неофициально разъясняет, что при наличии у резидента достаточной нераспределенной прибыли (в том числе и из прошлых периодов) может быть одобрена выплата прибыли в полном размере инвестиций.

Описание существующего порядка одобрения выплаты прибыли

В прошлом году Указами Президента РФ №95 от 5 марта 2022 года и №254 от 4 мая 2022 года были введены ограничения на распределение российскими компаниями прибыли участникам из «недружественных» юрисдикций в размере, превышающем 10 млн. руб. в месяц.

По общему правилу, такие выплаты должны осуществляться на специальный счет типа «С», открытый в пользу иностранного участника («Специальный порядок»), если российская компания-плательщик не получила отдельное разрешение Минфина РФ на выплату прибыли без соблюдения указанного Специального порядка («Разрешительный порядок»).

За прошедший год требования Минфина РФ и профильных министерств к резидентам для получения такого разрешения постоянно изменялись и были формализованыПротоколы заседания подкомиссии Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ № 118/1 от 22 декабря 2022 года, № 171/5 от 14 июня 2023 года/7 июля 2023 года (не более 50% от чистой прибыли за предыдущий год, последовательная дивидендная политика, готовность продолжать деятельность на территории РФ, соблюдение ключевых показателей эффективности (КПЭ)). только в декабре 2022 года.

Первичная оценка позиции и хозяйственно-экономической деятельности резидента осуществляется профильным министерством (чаще всего Минпромторг РФ), который должен согласовать и «защитить» заявление резидента перед Минфином РФ.

Каждое профильное министерство (и департаменты внутри него) могут иметь различные взгляды на описанные выше критерии, более того, указанные критерии постоянно изменяются.

Например, если еще весной 2023 года некоторые департаменты Минпромторга РФ требовали обязательного предоставления прогноза только в отношении одного КПЭ, а заявление о намерении продолжать деятельность в РФ могло быть подписано генеральным директором резидента, то сейчас требования включают прогноз в отношении как минимум двух КПЭ, а заявление о намерении продолжать деятельность в РФ должно быть подписано именно иностранным участником.

Также важно отметить изменение позиции Минфина РФ относительно сосуществования Специального порядка (10 млн. руб. в месяц или счет типа «С») и Разрешительного порядка.

Ранее Минфин РФ и профильные министерства не уменьшали размер прибыли, в отношении которой выдается разрешение на выплату без соблюдения Специального порядка (50% от чистой прибыли прошлого года), на сумму прибыли, распределенной в пределах 10 млн. руб. в месяц.

В настоящее же время неофициальная позиция Минфина РФ заключается в том, что сумма прибыли, на которую выдается разрешение, уменьшается на сумму прибыли, выплачиваемую в размере 10 млн. руб. в месяц.

Однако если прибыль в размере 10 млн. руб. в месяц выплачивалась не из прибыли прошлого года, а, например, из прибыли предыдущих периодов, и резидент способен это подтвердить (что является отдельной проблемой), то снижение суммы прибыли к одобрению, описанное выше, происходить не должно.

Получение одобрения Минфина РФ на выплату прибыли без соблюдения Специального порядка происходит на ежегодной основе, а выплата одобренной суммы прибыли происходит ежеквартально четырьмя платежами.

При этом перед каждым платежом профильное министерство будет проверять соответствие резидента КПЭ и в случае недостижения КПЭ (даже на условный 1 рубль) соответствующее разрешение в отношении соответствующего квартала будет отозвано, а прибыль за данный квартал выплатить будет уже невозможно.

Это подчеркивает важность предоставления крайне консервативных прогнозов в отношении КПЭ.

Учитывая отсутствие официальной позиции и некоторые противоречия между позициями Минфина РФ и профильных министерств, мы ожидаем поступления официальных (адресованных резидентам) или неофициальных (для профильных министерств) разъяснений от Минфина РФ до конца года.

Наша практика имеет обширный опыт сопровождения проектов, связанных с получением разрешений Минфина РФ на распределение прибыли, которым мы будем рады поделиться, также готовы обсудить детали конкретных кейсов.