Последствия передачи третьему лицу акций, которые являются предметом опциона

С учетом особенностей передачи акций с участием регистратора (депозитария), последствия передачи акций, в отношении которых ранее был заключен опцион, будут несколько отличаться от аналогичной ситуации в отношении долей участия. Если c регистратором (депозитарием) заключен договор условного депонирования (эскроу) или он является стороной опциона, действующим в качестве эскроу-агента, в соответствующем договоре можно предусмотреть, что в реестр акционеров (систему депозитарного учета) будет внесена запись о том, что акции «заблокированы под событие», в связи с чем передача акций продавцом в пользу третьего лица в нарушение заключенного опциона становится технически невозможной. В противном случае, если с регистратором (депозитарием) не заключен отдельный договор условного депонирования (эскроу) или если он не является стороной опциона в качестве эскроу-агента, и соответствующая запись о том, что акции «заблокированы под событие» не была внесена в реестр акционеров (систему депозитарного учета), продавец все же может совершить отчуждение акций в пользу третьего лица в нарушение опциона, и в этом случае приобретатель акций по опциону вправе:

1. оспорить сделку между продавцом акций и третьим лицом, признав ее недействительной на основании статей 10 и 168 Гражданского кодекса РФ («ГК РФ»); или
2. предъявить требование о возмещении убытков на основании статей 15 и 393 ГК РФ или привлечении продавца акций к иным мерам ответственности в соответствии с опционом.
   
   

Признание сделки между продавцом по опциону и третьим лицом по отчуждению акций (предмета опциона) недействительной

Решение вопроса о признании сделки между продавцом и третьим лицом недействительной будет зависеть от добросовестности третьего лица, т.е. от того, знало ли третье лицо о наличии заключенного опциона.

Как и залог в отношении акцийПункт 3 статьи 149.2 ГК РФ., наличие опциона на заключение договора или опционного договора в отношении акций может быть отражено в реестре акционеров (системе депозитарного учета): как было рассмотрено выше, если c регистратором (депозитарием) заключен договор условного депонирования (эскроу) или он является стороной опциона, действующим в качестве эскроу-агента, в соответствующем договоре можно предусмотреть, что в реестр акционеров (систему депозитарного учета) будет внесена запись о том, что акции «заблокированы под событие». Таким событием может быть условие реализации опциона или истечение его срока. Данная запись не вносится по общему правилу, для ее внесения в реестр акционеров (систему депозитарного учета) необходимо заключить отдельный договор условного депозирования (эскроу) с регистратором (депозитарием) или включить соответствующие условия в опцион. Поскольку правила ведения реестра (условия осуществления депозитарной деятельности) устанавливаются каждым регистратором (депозитарием) самостоятельно и в основном предусматривают возможность внесения записи об ином обременении или ином ограничении перехода акций, а не только тех, которые прямо указаны в правилах ведения реестра (условиях осуществления депозитарной деятельности), регулирование внесения записей в реестр акционеров (систему депозитарного учета) является более гибким в сравнении с внесением записей ЕГРЮЛ налоговым органом, в связи с чем стороны опциона, включая регистратора (депозитария), могут согласовать в опционе внесение данной записи в реестр акционеров (систему депозитарного учета).

Внесение данной записи в реестр акционеров (систему депозитарного учета) снимает вопрос в отношении знания третьего лица о наличии заключенного опциона на акции, поскольку третье лицо до завершения сделки по приобретению акций будет осведомлено о препятствиях к переходу права на акции исходя из записи в реестре акционеров (системе депозитарного учета).

При этом если с регистратором (депозитарием) не заключен отдельный договор условного депонирования (эскроу) или если он не является стороной опциона на заключение договора или опционного договора в отношении акций, в случае отчуждения продавцом акций (предмета опциона) в пользу третьего лица, при решении вопроса о признании сделки между продавцом и третьим лицом недействительной суд будет анализировать те же критерии, как и в отношении долей участия: наличие в договоре положений о запрете продавцу акций совершать их отчуждение в пользу третьих лиц и знание третьего лица о заключенном опционеПостановление Арбитражного суда Московского округа от 18 декабря 2023 года № Ф05-28711/2023 по делу № А40-20263/2023; постановление Арбитражного суда Уральского округа от 9 января 2024 года № Ф09-8468/23 по делу № А60-53969/2022; постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 августа 2023 года № 17АП-15152/2022-ГК по делу № А50-24328/2022; постановление Арбитражного суда Московского округа от 13 ноября 2023 года № Ф05-22043/2023 по делу № А40-149995/2022; постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 апреля 2024 года по делу № А56-105011/2022..

Для признания сделки между продавцом и третьим лицом недействительной держатель опциона должен будет доказать, что третье лицо знало о наличии заключенного опциона, но все равно заключило указанную сделку, т.е. на основании статей 10 и 302 ГК РФ действовало недобросовестно. При этом если осведомленность третьего лица об опционе не закреплена в письменном виде (например, в договоре между продавцом долей участия по опциону и третьим лицом или в переписке), приобретателю по опциону может быть сложно доказать, что третье лицо знало (должно было знать) о заключенном опционе в отношении акций.

Возмещение убытков, применение в отношении продавца иных мер ответственности, установленных в опционе, в случае отчуждения акций (предмета опциона) в пользу третьего лица

Как и в отношении долей участия, для минимизации рисков отчуждения продавцом акций (предмета опциона) в пользу третьего лица желательно в опционе закрепить запрет продавцу совершать сделки с акциями, которые являются предметом опциона, чтобы в дальнейшем, в целях взыскания убытков на основании статьи 393 ГК РФ и привлечения продавца к иным мерам ответственности, закрепленным в опционе, приобретатель акций по опциону мог указать суду, на основании какого нарушения договора заявляется требование о взыскании убытков. Помимо этого, общее правило статьи 396 ГК РФ об исполнении обязательства в натуре в случае, если убытки уже возмещены, также будет распространяться на акции, в связи с чем, если в опционе не предусмотрено освобождение продавца от обязанности исполнить обязательство в натуре в случае возмещения убытков, приобретатель акций по опциону также вправе заявить требование в судебном порядке о внесении записей о переходе прав на ценные бумаги в пользу приобретателя по опциону на основании пункта 4 статьи 149.2 ГК РФ. Но учитывая, что в отношении долей участия суды в основном отказывают в передаче долей в пользу держателя опционаПостановление Арбитражного суда Московского округа от 18 декабря 2023 года № Ф05-28711/2023 по делу № А40-20263/2023; постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 января 2022 года № 09АП-81167/2021 по делу № А40-110686/2021; постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 апреля 2024 года по делу № А56-105011/2022., мы полагаем, что вероятность удовлетворения судом требования об исполнении обязательства в натуре (передаче акций) также не является высокой, в особенности, если акции уже перейдут к третьему лицу, которое не знало о наличии заключенного опциона.

Краткие выводы

Таким образом, если c регистратором (депозитарием) заключен договор условного депонирования (эскроу) или он является стороной опциона, действующим в качестве эскроу-агента, , в соответствующем договоре можно закрепить, что при заключении опциона в реестр акционеров (систему депозитарного учета) будет внесена запись о том, что акции «заблокированы под событие», что, в свою очередь, позволяет минимизировать риски нарушения обязательства по передаче акций третьим лицам и (или) повышают шансы на оспаривание подобных сделок в сравнении с аналогичными шансами при оспаривании сделок в нарушении опциона в отношении долей участия.

В случае если с регистратором (депозитарием) не заключен договор условного депонирования (эскроу) или он не является стороной опциона, и продавец совершил отчуждение акций (предмета опциона) в пользу третьего лица в нарушение опциона, меры защиты приобретателя по опциону будут в целом такими же, как и в случае отчуждения продавцом долей участия в нарушение опциона, и будут предусматривать признание сделки между продавцом акций и третьим лицом недействительной или возмещение убытков, привлечение продавца к иным мерам ответственности, если они установлены в опционе. Учитывая сложность доказывания знания третьего лица о наличии заключенного опциона в целях признания сделки между продавцом акций и третьим лицом недействительной, взыскание убытков или привлечение продавца к иным мерам ответственности, указанным в опционе (например, уплата неустойки), является более вероятным сценарием.