Законопроект об уточнении правил действия преимущественного права покупки в ООО

5 декабря 2024 года в Государственную Думу РФ были внесены (i) законопроект № 788656-8 «О внесении изменений в статью 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также (ii) законопроект № 788669-8 «О внесении изменений в статьи 66-3 и 93 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее совместно — «Законопроект»), которые уточняют положения законодательства о преимущественном праве покупки доли в обществе с ограниченной ответственностью («ООО») в части возможности отмены действия соответствующих положений для ООО в определенном порядке.

Положения пояснительной записки к Законопроекту

В пояснительной записке к Законопроекту («Законопроект») отмечается несоответствие действующего регулирования преимущественного права текущей судебной практике:

• согласно Гражданскому кодексу РФ («ГК РФ»), участники ООО вправе путем внесения изменений в устав изменить порядок осуществления преимущественного права покупки доли, но при этом не вправе отказаться от него полностьюПодпункт 7 пункта 3 статьи 66.3 ГК РФ.;
• вместе с тем, Верховный суд РФ в своем известном определенииОпределение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного суда Российской Федерации от 11 июня 2020 года № 306-ЭС19-24912 по делу № А65-3053/2019. 2020 года по делу «Яна Тормыш» («Дело Яна Тормыш») указал, что в силу презумпции диспозитивности, положенной в основу регулирования ООО, все правила, касающиеся отчуждения доли в ООО третьим лицам, включая преимущественное право, могут быть изменены или полностью отменены уставом ООО; и
• таким образом, императивный характер преимущественного права является избыточным при наличии согласия всех участников на вхождение в состав ООО новых участников, в связи с чем представляется целесообразным установить четкое и однозначное регулирование в ГК РФ и Законе об ООО, предусматривающее возможность отступления от императивной нормы об обязательности преимущественного права.

В пояснительной записке также обращается внимание на то, что существующие ограничения препятствуют возможности реализации различных подходов по структурированию сделок с долями участия в уставном капитале ООО, в том числе при помощи опционов.

Таким образом, предлагаемые изменения:

• позволят обеспечить большую гибкость корпоративной структуры ООО, оперативность в ее изменении в условиях меняющейся экономической конъюнктуры, а также индивидуализацию правового регулирования корпоративных отношений; и
• обеспечат унификацию нормативно-правового регулирования применения преимущественного права участниками хозяйственных обществ (применительно к ООО и непубличным акционерным обществам).

Напомним, что в текущей редакции Закона об ООО участники вправе реализовать преимущественное право в случае, если один из участников намерен произвести отчуждение принадлежащей ему доли участия (или части доли участия) третьему лицуПункт 4 статьи 21 Закона об ООО.. Срок для реализации преимущественного права составляет 30 дней с даты получения обществом оферты продающего участникаАбзац 2 пункта 5 статьи 21 Закона об ООО..

Вместе с тем, на данный момент возможность исключения применения преимущественного права носит, на наш взгляд, спорный характер. Это связано с тем, что в настоящее время ведутся дискуссии относительно императивности или диспозитивности норм корпоративного права, что затрагивает и нормы о преимущественном праве в Законе об ООО.

С одной стороны, (i) Верховный суд РФ в Деле Яна Тормыш прямо указал на то, что положения о преимущественном праве в Законе об ООО (и в целом все правила, касающиеся ограничения отчуждения доли третьим лицам) носят диспозитивный характер, в связи с чем они могут быть изменены или отменены уставом, и (ii) типовые уставы для ООО, утвержденные Министерством экономического развития РФПриказ Минэкономразвития России от 1 августа 2018 года № 411 «Об утверждении типовых уставов, на основании которых могут действовать общества с ограниченной ответственностью»., содержат положения о том, что участники ООО не обладают преимущественным правом покупки доли. Стоит дополнительно отметить, что на практике также встречаются случаи, когда стороны сделки на уровне корпоративного договора и (или) устава согласовывают неприменение в ООО норм о преимущественном праве.

С другой стороны, представители научного сообщества, наоборот, говорят о том, что положения Закона об ООО о преимущественном праве носят императивный характер, так как они позволяют обеспечить интересы корпорации и ее участников в постоянстве ее субъектного состава и усилении корпоративного контроля.

Положения Законопроекта

Наконец, рассмотрим подробнее положения Законопроекта.

Во-первых, неприменение правил о преимущественном праве (или их применение при наступлении или ненаступлении определенных обстоятельств, срока или их сочетанием) может быть предусмотрено уставом ООО в отношении:

• всех участников ООО; или
• одного или нескольких участников ООО, как прямо поименованных в уставе, так и обладающих определенными признаками (имеющих долю участия в уставном капитале ООО не менее или не более определенного размера).

Таким образом, наличие или отсутствие преимущественного права в ООО может быть обусловлено наступлением/ненаступлением какого-либо обстоятельства, что может быть актуально при структурировании M&A-сделок.

Во-вторых, указанные выше изменения могут быть предусмотрены уставом ООО при его учреждении или при внесении в устав ООО изменений по решению общего собрания участников ООО, принятого всеми участниками единогласно.

Исключение соответствующих положений из устава осуществляется путем принятия решения 2/3 голосов от общего числа голосов всех участников ООО, и в таком случае по умолчанию будут применяться нормы Закона об ООО о преимущественном праве.

В-третьих, если доля участника, в отношении которого было предусмотрено неприменение (или применение при определенных условиях) преимущественного права, переходит к другому участнику или к третьему лицу, данные положения не применяются в отношении нового собственника доли.

В-четвертых, Законопроект дополнительно устанавливает, что (i) участник ООО, намеренный произвести отчуждение своей доли третьему лицу, вправе запросить у ООО сведения о лицах, в отношении которых применяются правила о преимущественном праве, и (ii) такие лица вправе воспользоваться преимущественным правом в течение 30 дней с даты получения обществом оферты участника.

Практические выводы

• В случае принятия Законопроект позволит обеспечить большую гибкость в вопросах корпоративного управления и структурирования сделок, так как у участников появится возможность определять условия и сферу действия преимущественного права, а также свободнее использовать различные механизмы отчуждения долей (опционы, tag-along, drag-along и тому подобное). В бизнес-сообществе также отмечается, что данные изменения позволят предпринимателям, в том числе тем, которые попали под санкции, быстрее продавать свои доли третьим лицам.
• Кроме этого, принятие Законопроекта позволит разрешить дискуссию о характере норм о преимущественном праве в Законе об ООО, закрепив их диспозитивность.