Особенности опционного договора в отношении передачи долей участия и акций; отличия опционного договора от предварительного договора

Регулирование опционного договора

На основании статьи 429.3 Гражданского кодекса Российской Федерации («ГК РФ») одна сторона на условиях, предусмотренных опционным договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращаетсяПункт 1 статьи 429.3 ГК РФ..

Существенные условия

На основании статьи 432 ГК РФ к существенным условиям опционного договора относятся:

1. предмет опционного договора (действия, которые должна совершить обязанная сторона); и
2. срок опционного договора, поскольку, исходя из формулировки статьи 429.3 ГК РФ, истечение указанного срока предполагает прекращение опционного договора и любых взаимных обязательств сторонПостановление Арбитражного суда Московского округа от 6 июня 2018 года № Ф05-11409/2017 по делу № А41-60107/16; постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 июля 2020 года № 09АП-12598/2020 по делу № А40-189254/2018; постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 25 сентября 2025 года № 10АП-9429/2025 по делу № А41-114425/2024..

Цена также может относиться к существенным условиям опционного договора на основании статьи 432 ГК РФ как условие, относительно которого по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Как было более подробно рассмотрено в нашем предыдущем материале, встречается судебная практика, где суды прямо указывают цену как существенное условие договора купли-продажи долей участия или акцийПостановление Арбитражного суда Центрального округа от 29 октября 2025 года № Ф10-2726/2025 по делу № А09-12108/2023; постановление Арбитражного суда Московского округа от 19 февраля 2019 года № Ф05-292/2019 по делу № А40-207820/17; постановление Арбитражного суда Уральского округа от 23 января 2018 года № Ф09-8181/17 по делу № А50-1966/2017; постановление Арбитражного суда Московского округа от 15 февраля 2024 года № Ф05-35806/2023 по делу № А40-9404/2023.. Вместе с тем существуют и решения судов с противоположной позицией, в соответствии с которой цена долей или акций не является существенным условием договора купли-продажиПостановление Арбитражного суда Московского округа от 19 января 2015 года № Ф05-12347/2013 по делу № А40-48158/13-136-467; постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 января 2012 года по делу № А06-3209/2011; решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа — Югры от 5 декабря 2025 года по делу № А75-3803/2024. (в отсутствие прямого указания цены как существенного условия договора). Таким образом, цена может являться существенным условием опционного договора в отношении долей участия или акций, если стороны прямо предусмотрят соответствующие положения о цене как существенном условии договора.

Срок заявления требования по опционному договору

В силу прямого указания ГК РФ, если управомоченная сторона не заявит требование по опционному договору в указанный срок, опционный договор прекращаетсяПункт 1 статьи 429.3 ГК РФ.. С учетом статьи 190 ГК РФ, срок опционного договора должен определяться календарной датой или истечением периода времени, также срок может определяться указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

Форма опционного договора

ГК РФ и Федеральный закон от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» («Закон об ООО») не содержат положений в отношении формы опционного договора.

Применительно к форме опционного договора в отношении долей участия возникает проблематика так называемой «распорядительной» и «обязательственной» сделки. Опционный договор в отношении долей участия устанавливает обязательство сторон совершить в будущем (после выполнения определенных условий, если применимо) сделку, направленную на отчуждение долей участия в уставном капитале ООО, т. е. заключить договор купли-продажи (соглашение о передаче) долей участия, на основании которого вносятся изменения в ЕГРЮЛ. Таким образом, в отношении передачи долей участия опционный договор является обязательственной сделкой, а договор купли-продажи (соглашение о передаче) — распорядительной сделкой. В проекте Постановления Пленума ВАС РФ «О сделках с долями в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью» была отражена позиция о том, что если распорядительная сделка совершается отдельно от обязательственной сделки (в том числе после выполнения определенных условий), то нотариальному удостоверению подлежит только распорядительная сделка, а обязательственная сделка может быть заключена в простой письменной формеПункт 3 проекта Постановления Пленума ВАС РФ «О сделках с долями в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью».. Таким образом, на основании изложенной выше позиции ВАС РФ опционный договор как обязательственная сделка не подлежит нотариальному удостоверению, и только договор купли-продажи (соглашение о передаче) долей участия как распорядительная сделка удостоверяется в нотариальном порядке. Указанный проект Постановления Пленума ВАС РФ не был утвержден, однако данный подход ВАС РФ впоследствии был воспринят нижестоящими судами, которые в своих решениях также указывают, что обязательственная сделка не требует нотариального удостоверенияПостановление Арбитражного суда Уральского округа от 10 марта 2017 года № Ф09-572/17 по делу № А60-11684/2016; постановление Арбитражного суда Уральского округа от 23 июня 2020 года № Ф09-493/20 по делу № А50-4364/2019., в том числе опционный договорПостановление Арбитражного суда Центрального округа от 22 ноября 2024 года № Ф10-4975/2024 по делу № А35-6164/2023.. Вместе с тем в судебной практике встречаются и единичные более консервативные решения, указывающие на необходимость нотариального удостоверения как распорядительной, так и обязательственной сделкиПостановление ФАС Уральского округа от 7 мая 2014 года № Ф09-1964/14 по делу № А71-6911/2013.. При этом данная позиция представляется нерелевантной по следующим причинам: (i) судебный акт, отражающий данный подход, был принят достаточно давно (в 2014 году); и (ii) более поздние судебные акты отражают иную позицию, а именно, об отсутствии необходимости нотариального удостоверения обязательственной сделки.

Опционный договор на заключение договора в отношении передачи акций не требует нотариального удостоверения и может быть заключен в простой письменной форме, поскольку закон не устанавливает соответствующих требований о нотариальном удостоверении применительно к передаче акций.

Условия заявления требования по опционному договору

Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельствПункт 1 статьи 429.3 ГК РФ.. Опционный договор, как и соглашение о предоставлении опциона на заключение договора, может предусматривать определенные условия, при выполнении которых сторона по опционному договору вправе заявить соответствующее требование к контрагенту о передаче актива.

Как и в соглашении о предоставлении опциона, в опционном договоре стороны могут предусмотреть положение о том, какими документами будет подтверждаться выполнение условий. Исходя из коммерческих договоренностей, документы, подтверждающие выполнение условий опционного договора, можно разделить на две группы: (i) документы, которые есть у держателя опциона (например, письмо о выполнении условия, подписанное держателем опциона), и (ii) документы, которые не могут быть получены без контрагента. При заключении договора купли-продажи долей участия во исполнение опционного договора сторона должна будет предоставить нотариусу документы, подтверждающие выполнение условий. Аналогично, сторона опционного договора в отношении акций также должна будет предоставить регистратору (депозитарию) подтверждающие документы при подписании передаточного распоряжения (поручения на перевод) в отношении акций.

Опционная премия

По общему правилу за право заявить требование по опционному договору сторона уплачивает предусмотренную таким договором денежную сумму, но опционным договором может быть предусмотрена его безвозмездность либо обусловленность заключения такого договора иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторонПункт 2 статьи 429.3 ГК РФ.. При этом при прекращении договора указанный платеж возврату не подлежит, если иное не предусмотрено опционным договоромПункт 3 статьи 429.3 ГК РФ.. Как подтверждается судебной практикой, условие об опционной премии не является существенным, поскольку возможность его отсутствия прямо предусмотрена ГК РФПостановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 июля 2020 года № 09АП-12598/2020 по делу № А40-189254/2018..

Механика реализации опционного договора в отношении передачи долей участия

Использование конструкции опционного договора для передачи долей участия предполагает его отложенное исполнение: на этапе заключения опционного договора стороны устанавливают обязательство в будущем (при выполнении определенных условий, если применимо) совершить передачу долей участия. Поскольку Закон об ООО устанавливает, что сделка, направленная на отчуждение долей участия в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонамиПункт 11 статьи 21 Закона об ООО., передача долей участия в связи с исполнением опционного договора осуществляется путем заключения сторонами договора купли-продажи (соглашения о передаче) долей участия и нотариального удостоверения такого соглашения. Соответственно, использование конструкции опционного договора для передачи долей участия предполагает заключение сторонами двух договоров: опционного договора и договора купли-продажи (соглашения о передаче) долей участия.

В отличие от опциона на заключение договора в отношении передачи долей участия, законодательство РФ не содержит положений, прямо регулирующих передачу долей участия на основании опционного договора. В соответствии с общими положениями Закона об ООО, передача долей участия на основании опционного договора осуществляется в следующем порядке:

1. стороны заключают опционный договор (допустимо заключение опционного договора в простой письменной форме);
2. опционный договор может предусматривать условия передачи долей участия и перечень документов, которыми подтверждается выполнение условий. Подтверждающие документы должны быть предоставлены нотариусу до удостоверения договора купли-продажи долей участия (соглашения о передаче);
3. в соответствии с опционным договором в отношении передачи долей, одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны передачи долей участия. Для передачи долей участия стороны должны заключить договор купли-продажи долей (соглашение о передаче), поскольку Закон об ООО устанавливает, что сделка, направленная на отчуждение долей участия в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонамиПункт 11 статьи 21 Закона об ООО.;
4. после заключения договора купли-продажи (соглашения о передаче) нотариус в течение двух рабочих дней со дня данного удостоверения направляет в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛПункт 14 статьи 21 Закона об ООО.;
5. доли участия считаются перешедшими к приобретателю с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛПункт 12 статьи 21 Закона об ООО.; и
6. в течение трех дней со дня удостоверения договора купли-продажи доли (соглашения о передаче) нотариус передает обществу, доли участия которого перешли, копию заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ. Стороны могут установить, что не нотариус, а сторона уведомит данное общество об отчуждении долей участияПункт 15 статьи 21 Закона об ООО..

Таким образом, в случае выбора конструкции опционного договора более высок риск уклонения контрагента от явки к нотариусу и подписания договора купли-продажи (соглашения о передаче) долей участия, в связи с чем для передачи долей участия чаще используется опцион на заключение договора. Вместе с тем поскольку преобладающая позицию в судебной практике и доктрине сводится к тому, что опционный договор в отношении долей участия не обязательно удостоверять в нотариальном порядке, данный механизм часто используется в ситуациях, когда стороны не хотели бы обращаться к нотариусу на этапе заключения договора, например, когда опционный договор включается в текст корпоративного договора.

Механика реализации опционного договора в отношении передачи акций

Опционный договор в отношении передачи акций также предполагает его отложенное исполнение, в том числе после выполнения каких-либо условий (если применимо). Передача акций в связи с исполнением опционного договора осуществляется путем подписания сторонами передаточных распоряжений (поручений на перевод) акций и всех иных документов о передаче акций, требующихся регистратору (депозитарию) для внесения соответствующей записи о переходе акций. Соответственно, использование конструкции опционного договора для передачи акций предполагает заключение сторонами опционного договора и подписание передаточных распоряжений (поручений на перевод) акций.

Передача акций на основании опционного договора осуществляется в следующем порядке:

1. стороны заключают опционный договор в простой письменной форме;
2. опционный договор в отношении передачи акций может предусматривать условия их передачи и перечень документов, которыми подтверждается наступление условий. Если опционный договор предусматривает такие условия, стороны при оформлении всех необходимых документов для передачи акций у регистратора (депозитария) должны предоставить регистратору (депозитарию) документы, подтверждающие выполнение условий;
3. в соответствии с опционным договором одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действийПункт 1 статьи 429.3 ГК РФ.. По требованию управомоченной стороны опционного договора стороныВ соответствии с пунктом 1 статьи 149.2 ГК РФ передача прав на бездокументарные ценные бумаги приобретателю осуществляется посредством списания бездокументарных ценных бумаг со счета лица, совершившего их отчуждение, и зачисления их на счет приобретателя на основании распоряжения лица, совершившего отчуждение. Таким образом, по общему правилу передаточное распоряжение подписывает продавец акций. При этом форма передаточного распоряжения утверждается каждым регистратором самостоятельно, и форма передаточного распоряжения отдельных регистраторов может предусматривать подписание передаточного распоряжения как продавцом, так и покупателем акций. Если форма передаточного распоряжения акций регистратора предусматривает, что данная форма подписывается только продавцом, и опционный договор не содержит каких-либо условий, которые подтверждаются документами, имеющимися только у оферента, к регистратору может явиться также только продавец и совершить все действия для передачи акций. обязаны явиться к регистратору (депозитарию) и подписать все необходимые документы, требующиеся регистратору (депозитарию) для списания акций с лицевого счета (счета депо) продавца и их зачисления на лицевой счет (счет депо) покупателя в реестре акционеров АО (в депозитарии), в том числе передаточные распоряжения (поручения на перевод) акций;
4. права по акциям переходят к приобретателю с момента внесения регистратором (депозитарием) соответствующей записи по счету приобретателяПункт 2 статьи 149.2 ГК РФ; статья 29 Федерального закона от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг». (в случае учета прав на ценные бумаги в реестре — с даты внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя; в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии — с даты внесения приходной записи по счету депо приобретателя).

Таким образом, механизмы передачи акций на основании соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (статья 429.2 ГК РФ) и опционного договора (статья 429.3 ГК РФ) схожи в том, что в обоих случаях стороны должны явиться к регистратору (депозитарию) и подписать все необходимые документы для передачи акций, включая передаточные распоряжения (поручения на перевод акций). Для передачи акций более существенное значение имеет не выбор опционной конструкции (соглашение о предоставлении опциона на заключение договора или опционный договор), а включение регистратора (депозитария) в договор в качестве его стороны. Если регистратор (депозитарий) будет являться стороной соглашения о предоставлении опциона или опционного договора, передачу акций можно сделать более «автоматической».

Отличия опциона на заключение договора от опционного договора

Основное юридическое отличие между конструкциями опциона на заключение договора и опционного договора заключается в том, в какой именно момент договор о передаче акций считается заключенным: в случае с опционом на заключение договора договор о передаче долей участия или акций считается заключенным в момент акцепта управомоченной стороны безотзывной оферты (при этом для передачи акций безотзывная оферта считается акцептованной в момент ее подписания стороной, а для передачи долей участия — с момента нотариального удостоверения акцепта), в то время как в случае с опционным договором договор уже заключен, но от волеизъявления стороны зависит исполнение по нему (заключение сторонами соглашения о передаче долей участия или подписание сторонами передаточного распоряжения (поручения на перевод) в отношении акций).

При этом заключение опциона на заключение договора в отношении долей участия будет требовать нотариального удостоверения, в то время как заключение опциона на заключение договора в отношении акций, а также опционного договора в отношении долей участия и акций не будет требовать нотариального удостоверения, что особенно актуально, когда опцион включается в тест корпоративного договора, и стороны не хотели бы удостоверять корпоративный договор в нотариальном порядке.

Механика заключения и исполнения опциона на заключение договора в отношении передачи долей участия детально регламентирована в Законе об ООО, что делает данный механизм более простым и понятным в применении, чем аналогичная конструкция в рамках опционного договора. Более того, в случае если опцион на заключение договора не содержит каких-либо условий, которые могут быть подтверждены только оферентом, указанный механизм может обеспечить «автоматическую» передачу долей участия без участия оферента. Механизм опционного договора стороны чаще используют в тех случаях, когда автоматическая реализация опциона для сторон в меньшей степени применима, например, в связи с тем, что подтверждающие документы должны быть предоставлены обеими сторонами или в любом случае обе стороны должны будут подписать передаточные распоряжения (поручения на перевод) акций.

Для передачи акций выбор конструкции между опционом на заключение договора и опционным договором не так существенен, поскольку «автоматизм» достигается за счет включения регистратора (депозитария) в качестве стороны договора.